張美娥

暨南大學法學院，廣東 廣州 510000

股權眾籌是指小微創(chuàng)業(yè)者借助互聯(lián)網(wǎng)上的眾籌平臺將其準備創(chuàng)辦的企業(yè)或項目信息向眾籌投資者展示，以吸引投資人。創(chuàng)業(yè)者可利用互聯(lián)網(wǎng)出讓一定比例的股份，投資人通過出資入股公司，從而獲得未來的收益。[1]在股權眾籌中，融資方、投資方、股權眾籌平臺以及資金托管方都是彼此相互聯(lián)系的統(tǒng)一體，缺少任何一方的參與都將無法達成股權眾籌融資的目的，最終將會影響多層次資本市場體系的構建。

在“籌小錢，辦大事”的社會需求之下，我們必須從“熟人社會”走向“陌生人社會”，改變信任萎縮的現(xiàn)狀，擴大我們的信任圈子。因此在股權眾籌參與方的內部構建相互監(jiān)督的機制，特別是完善融資方、投資方、股權眾籌平臺之間各自作為監(jiān)督主體的內部監(jiān)督機制，使各方主體在股權眾籌過程中都能依照程序透明化運作，這便奠定了各主體之間相互信任的基石，有利于股權眾籌融資的順路進行。

一、股權眾籌平臺作為監(jiān)督主體的內部交叉監(jiān)督機制

《私募股權眾籌融資管理辦法(試行)(征求意見稿)》中規(guī)定了股權眾籌平臺的定義，即股權眾籌平臺是指通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站或其他類似電子媒介)為股權眾籌投融資雙方提供信息發(fā)布、需求對接、協(xié)助資金劃轉等相關服務的中介機構。股權眾籌平臺是股權眾籌融資模式中起關鍵作用的一環(huán)，融資方想要籌集資金，不僅要通過股權眾籌平臺的實名認證，所融資項目的相關信息也必須通過平臺的審核;投資方想要找到合適的項目并進行投資，必須達到股權眾籌平臺所設定的合格投資人認證規(guī)則的標準;股權眾籌平臺為了降低自身的法律風險，對于資金托管方是否具有托管資金的能力應盡到必要的審查義務，并監(jiān)督后續(xù)資金的發(fā)放問題。在股權眾籌過程中，若股權眾籌平臺發(fā)現(xiàn)融資方、投資方或者資金托管方存在欺詐行為時，應及時發(fā)出公告并終止相關的眾籌活動，以免給其他方造成更為嚴重的損失。

(一)股權眾籌平臺對項目融資方的監(jiān)督

股權眾籌平臺對項目融資方的監(jiān)督尤為重要。項目發(fā)起人的適格與否，項目本身的優(yōu)劣與否，不僅關乎投資人的利益，對平臺的發(fā)展也會產生重要的影響。

1.審核項目融資方的基本信息

為了保證項目以及融資方的真實可靠性，達到最終的融資目標并保護好投資者的投資利益，股權眾籌平臺應該對項目融資方的基本信息盡職審核。融資方為企業(yè)的，應該審查企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證以及稅務登記證，在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)等網(wǎng)站查詢企業(yè)是否存在違法違規(guī)行為，并對企業(yè)團隊的核心人員(例如CEO)的基本信息進行審核;融資方為自然人的，應審核自然人的身份信息，這樣才能確認發(fā)起人是否為具有完全民事行為能力的自然人，以避免與其簽訂的一系列協(xié)議產生無效或者效力待定的法律后果，同時還應審核自然人的過往經(jīng)歷特別是創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷，這有助于股權眾籌平臺以及投資人對融資方有深入的了解，在項目篩選的過程中有利于股權眾籌平臺以及投資者做出更好的判斷，當然并非沒有創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷就不能發(fā)起項目融資，只要項目足夠吸引人的眼球，有較大的發(fā)展?jié)撃埽湍軌虻玫酵顿Y者的支持。

2.審核融資項目的基本信息

為了保證項目質量，股權眾籌平臺應該嚴把準入關，對融資者發(fā)布的項目進行盡職調查，從行業(yè)、財務、以及法律等角度對融資方擬眾籌的項目進行嚴格審核。[2]以避免“問題項目”出現(xiàn)在平臺上，給投資人造成損失。

融資方如果可以通過線下路演的方式獲得足夠的資金支持，其就無需通過股權眾籌平臺籌集資金，若融資方需要進行線上融資，為了完成融資數(shù)額，不僅要有優(yōu)秀的項目吸引投資人的眼球，使投資人產生投資欲望，還要有保障項目得以有效施展的一系列計劃以及合理的項目估值，這樣才能達成最終的融資目的，眾籌平臺也才能從融資額中獲取一定比例的傭金。因此不管是從保護投資者利益的角度出發(fā)還是站在平臺自身發(fā)展的角度考慮，股權眾籌平臺都必須審查融資項目商業(yè)計劃書中的市場定位分析、產品描述、項目進展情況、項目發(fā)展規(guī)劃以及融資計劃等內容，并考察項目估值是否合理，另外還要確保同一融資項目在同一時間沒有通過兩個或兩個以上的股權眾籌平臺進行融資，如果以上內容存在虛假，則不能通過該項目的申請認證。

(二)股權眾籌平臺對項目投資方的監(jiān)督

目前關乎項目投資方最主要的問題在于何為合格投資者。合格投資人的注冊以及認證規(guī)則是股權眾籌交易規(guī)則的重要組成部分，這不僅是未來股權眾籌監(jiān)管規(guī)則的要求，也是保障平臺持續(xù)健康發(fā)展的戰(zhàn)略性安排。[3]在天使匯合格投資人規(guī)則中，規(guī)定了自然人投資者和機構投資者的合格認定標準。合格的自然人投資者應具備以下條件之一:(1)投資者本人年收入在最近三年內每年收入超過30 萬元人民幣，或者夫妻雙方合計收入在最近三年內每年收入超過60 萬元人民幣，且能提供相關收入證明;(2)投資者本人名下金融資產市值100 萬元人民幣以上。金融資產包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產管理計劃、銀行理財產品、信托計劃、保險產品、期貨權益等，且能提供相關資產證明;(3)投資者本人名下固定資產市值500 萬元人民幣以上，其中不包括主要居所，且能提供相關財產證明;(4)投資者有過TMT 領域天使投資10 萬元人民幣以上的投資案例，且能提供相關投資案例證明。合格的機構投資者應具備以下條件之一:(1)公司、企業(yè)等機構實繳注冊資本超過1000萬元人民幣;(2)公司、企業(yè)等機構總資產/管理資產超過3000 萬元人民幣，且能提供相關財產證明;(3)公司、企業(yè)等機構凈利潤在最近三年每年不低于500 萬元人民幣，且能提供相關財產證明;(4)公司、企業(yè)等機構有過TMT 領域天使投資30 萬元人民幣以上的投資案例，且能提供相關投資案例證明?！端侥脊蓹啾娀I融資管理辦法(試行)(征求意見稿)》第十四條規(guī)定了投資者范圍，即私募股權眾籌融資的投資者是指符合下列條件之一的單位或個人:(1)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者;(2)投資單個融資項目的最低金額不低于100 萬元人民幣的單位或個人;(3)社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃;(4)凈資產不低于1000 萬元人民幣的單位;(5)金融資產不低于300 萬元人民幣或最近三年個人年均收入不低于50 萬元人民幣的個人。上述個人除能提供相關財產、收入證明外，還應當能辨識、判斷和承擔相應投資風險;(6)證券業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者。

股權眾籌平臺應該制定合格投資者的認定標準，并嚴格根據(jù)該標準審核投資人的資質。目前關于股權眾籌合格投資人標準的法律法規(guī)尚處于空白狀態(tài)，因此關于合格投資人的認定標準并不統(tǒng)一，根據(jù)上述實踐中天使匯的做法以及《私募股權眾籌融資管理辦法(試行)》(征求意見稿)的規(guī)定，不難看出上述合格投資人的認定規(guī)則對合格投資者的要求偏高，投資者的實際投資額可能與合格投資者的投資門檻不相匹配，實踐中融資項目通常會有最低的起投額，這一額度可以是一萬元、兩萬元、五萬元不等，投資者可以根據(jù)自己的經(jīng)濟能力選擇合適的項目進行投資，而股權眾籌平臺通常會要求合格投資人的年收入、金融資產市值或者固定資產市值達到相當高的標準，這雖然有利于提高投資者的抗風險能力，但同時也會阻礙股權眾籌的發(fā)展，畢竟社會群體中的大多數(shù)人無法達到這些標準，即便他們可以承受小額的投資風險，具備風險投資能力，但仍然屬于股權眾籌的圈外人，眾籌誕生的初衷就是要解決普通居民投資渠道不暢問題，將門檻定得過高，不僅會使眾籌從“普惠金融”變?yōu)椤百F族金融”，而且不利于多層次資本市場的構建。[4]因此在股權眾籌平臺制定合格投資人的認定標準監(jiān)督投資者時可以降低對年收入、金融資產市值或者固定資產市值的要求，或者規(guī)定投資者只能根據(jù)其收入的一定比例進行投資。另外，為了便于監(jiān)督，平臺也應將投資人是否具有投資經(jīng)驗納入信息審核的范圍，但要求不宜過高。

(三)股權眾籌平臺對資金托管方的監(jiān)督

股權眾籌平臺與資金托管方簽訂支付服務合同，根據(jù)融資方項目進展的具體情況，逐步分批發(fā)放資金，因此二者之間存在委托服務的法律關系，為了避免資金托管方不當使用或違規(guī)向融資方發(fā)放資金，股權眾籌平臺必須對資金托管方是否具有托管資金的能力、資金的發(fā)放情況進行監(jiān)督。資金托管方每向融資方發(fā)放一筆資金，都應該把資金的具體發(fā)放情況、資金余額、資金到達融資方賬戶等情況告知股權眾籌平臺，股權眾籌平臺根據(jù)融資項目進展階段對資金的需求量來審核資金托管方是否有違規(guī)發(fā)放資金的情況。

二、投資方作為監(jiān)督主體的內部交叉監(jiān)督機制

投資方在股權眾籌融資過程中起到了關鍵作用。為了保障自身的資金安全，維護自身利益，促進股權眾籌有序健康發(fā)展，投資方不僅要監(jiān)督股權眾籌平臺、融資方、資金托管方，還要在“領投+跟投”模式的投資人內部建立有效的監(jiān)督機制。投資方只有選擇規(guī)范化的股權眾籌平臺，才能夠尋找到優(yōu)秀的融資項目，而只有項目得到有效實施，投資者才有可能從中獲得收益。

(一)投資方對股權眾籌平臺的監(jiān)督

股權眾籌平臺是連接融資方與投資方的橋梁，并為二者提供居間服務，投資方應與股權眾籌平臺簽訂服務協(xié)議，以協(xié)議的方式約束平臺的行為。

股權眾籌平臺應該保障其平臺上的項目真實合法，發(fā)布的信息真實完整，不存在欺騙投資者的情況，若因項目存在虛假情況致使投資者遭受損失的，平臺應該承擔相應的損害賠償責任。投資者為了保障投資資金的安全性，要監(jiān)督平臺是否自己管理投資資金，自設資金池，若存在獨立的資金托管方，則平臺有義務披露資金托管方的信息，并將托管方每次向融資方發(fā)放資金的情況告知投資方。為了保障投資方的利益，投資方還應該監(jiān)督平臺采取適度的隔離措施，即非合格的投資者不得看到項目的具體信息，同時還應該對投資人的投資意向進行篩選，以保障投資意向的固定性，減少投資者之間意向不和的矛盾。

(二)投資方對項目融資方的監(jiān)督

為了規(guī)避法律風險和道德風險，目前股權眾籌的投資方采用“領投+跟投”的模式。領投人與跟投人通過成立有限合伙的方式進行投資，其中領投人為普通合伙人，跟投人為有限合伙人。為了監(jiān)督并保障融資項目的順利實施，領投人應參與到融資項目中，這種參與具有雙重作用，一方面是為了監(jiān)督融資項目按照商業(yè)計劃書運轉，監(jiān)督融資方的資金使用情況等;另一方面是協(xié)助融資方完成本輪融資，幫助融資方協(xié)調所有其他的投資者，并在董事會上做出有利于項目實施的決策。

(三)投資方對資金托管方的監(jiān)督

投資方可以通過三種方式監(jiān)督資金的使用情況，第一種方式是通過股權眾籌平臺;第二種方式是領投人通過成為項目融資方的董事會成員監(jiān)督資金的使用;第三種方式是通過資金托管方監(jiān)督資金的使用情況。投資方對資金托管方的監(jiān)督主要是監(jiān)督托管方向融資方的資金發(fā)放情況，領投人通過對比融資方項目資金的實際使用以及需求情況與資金托管方的資金發(fā)放情況，就可以知道托管方是否存在違規(guī)發(fā)放資金的行為，若應托管方違規(guī)發(fā)放資金造成投資方損失的，應該承擔相應的損害賠償責任，并會對其托管資金的信用能力產生影響。

(四)投資方內部的監(jiān)督

為了避免領投人損害跟投人的利益，領投人與跟投人內部應建立完善的監(jiān)督制度。在股權眾籌融資過程中，領投人可能與融資方惡意串通損害跟投人的利益，因此跟投人可以要求領投人及時向有限合伙披露投資項目進展情況的相關信息，為了所有投資人的利益參與項目管理，一旦發(fā)現(xiàn)領投人存在惡意損害跟投人利益的行為，跟投人應該根據(jù)退伙程序退出有限合伙，并追究領投人的法律責任。

三、融資方作為監(jiān)督主體的內部交叉監(jiān)督機制

融資方作為資金需求方，為了保障融資項目有足夠的資金支持，其不僅需要選擇合適的融資平臺，而且還要考察且持續(xù)監(jiān)督平臺運行的規(guī)范性，一旦平臺違規(guī)操作，極有可能造成融資失敗的局面，并使投資人對該項目失去信心。融資方在資金籌集完畢之后，是否可以順利利用資金投資到項目之中也是項目成敗的關鍵，因此融資方也應該及時了解資金的托管情況。

股權眾籌投資方的領投人雖然可以占有融資方的董事會席位，參與項目的管理經(jīng)營，但其經(jīng)營決策不得損害融資方的合法權益，不得利用領投人的優(yōu)勢地位使融資方與投資方的利益失衡，因此融資方也有必要加強對投資方的監(jiān)督。

(一)融資方對股權眾籌平臺的監(jiān)督

融資方相較于平臺而言，似乎應處于被監(jiān)督的地位，然而融資方為了保障自己的項目可以籌集到目標資金額度，并使所籌集資金可以在恰當?shù)耐度氲巾椖恐校溆斜匾ㄟ^與平臺達成服務協(xié)議的方式對平臺進行監(jiān)督。首先要監(jiān)督平臺有保障股權眾籌得以順利進行的服務設施，使得項目可以在線上推廣，順利籌集資金;其次要監(jiān)督平臺對合格投資人有盡到嚴格審核的義務，融資項目就像一棵缺水的樹苗，而投資人的資金就是保證樹苗可以健康成長的水源，雖然融資項目的成功與否會受到很多因素的影響，但資金無疑是最重要的影響因素，因此項目的投資人必須具有相應的經(jīng)濟能力，這就要求平臺對合格投資人的經(jīng)濟狀況進行核實;最后，融資方應該監(jiān)督平臺沒有自設資金池，對資金的托管由有資質的資金托管方進行托管，在項目需要資金時可以及時投入，這主要是避免平臺將資金挪作他用而影響項目的發(fā)展。

(二)融資方對投資方的監(jiān)督

股權眾籌的投資方一般采用“領投+跟投”的模式，雖然跟投人也為投資方，但融資方對跟投人的直接監(jiān)督比較困難，因此其大多通過監(jiān)督平臺盡到審核合格投資人的義務來間接監(jiān)督跟投人，使得跟投人根據(jù)協(xié)議的約定投入資金，并根據(jù)退出機制退出項目投資，融資方對投資方的監(jiān)督主要是對領投人的監(jiān)督，由于領投人會影響到項目的發(fā)展，融資方需要的是優(yōu)秀的領投人，而非對項目發(fā)展無益的領投人。對于領投人的資質而言，融資方一方面可以要求平臺對領投人的資質進行嚴格審核，另一方面也可以私下盡職調查，以確保領投人確實具有領投的能力，在領投人參與融資項目的實際經(jīng)營管理的情況中，融資方應該監(jiān)督領投人操作的合規(guī)性，以免因違反法律的規(guī)定而給融資方造成損失，另外在有領投人有損融資方利益的情況下，融資方可以向平臺反映具體情況，由平臺對領投人的利益侵權行為作出處理，如果平臺在審核合格領投人的資質過程中存在過失，則由二者對融資方的損害承擔賠償責任。

(三)融資方對資金托管方的監(jiān)督

融資方主要是通過資金的發(fā)放情況監(jiān)督資金托管方，融資方通過股權眾籌所籌集的資金不可能一次性投入到項目，為了資金安全，融資方、平臺以及投資方都不能管理資金，資金托管方通過收取服務服提供資金托管服務，在項目融資方需要資金時，由其按階段分批發(fā)放相應的需求資金，如果托管方發(fā)放資金不到位，融資方可以告知平臺以及投資方，通過它們來約束托管方違規(guī)發(fā)放資金的行為。

四、總結

在股權眾籌融資模式?jīng)]有完全被合規(guī)化的狀態(tài)下，其開放式的發(fā)展將會面臨重重法律風險、政策風險以及道德風險，為了更好地防御這些風險，在股權眾籌融資的過程中，各參與主體必須構建張弛有度的內部交叉監(jiān)督機制。如果監(jiān)督的內容過于寬泛，必然會增加監(jiān)督主體的成本，這與股權眾籌的效率性、低成本性要求相違背;而監(jiān)督的內容過于狹窄，一方面會增加股權眾籌的風險性，另一方面也會增強證監(jiān)會等機構對股權眾籌的外部監(jiān)督，監(jiān)督適度則會促進股權眾籌的發(fā)展，反之，會使股權眾籌的發(fā)展陷入瓶頸之中。

[1]劉思宇等編著.贏在眾籌:實戰(zhàn)·技巧·風險[M].北京:中國經(jīng)濟出版社，2015.31.

[2]郭勤貴編著.股權眾籌:創(chuàng)業(yè)融資模式顛覆與重構[M].北京:機械工業(yè)出版社，2015.59.

[3]郭勤貴編著.股權眾籌:創(chuàng)業(yè)融資模式顛覆與重構[M].北京:機械工業(yè)出版社，2015.68.

[4]周燦.我國股權眾籌運行風險的法律規(guī)制[J].財經(jīng)科學，2015(3):20.