任傳江

中國石化管道儲運有限公司，江蘇 徐州 221000

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淺談建設施工合同條款中如何進行法律風險防范

任傳江

中國石化管道儲運有限公司，江蘇 徐州 221000

以當前建設施工合同條款存在的風險為基礎，結(jié)合法律條款與各地區(qū)工作開展情況，提出相應的風險防范措施，降低建筑工程合同條款風險。

建設施工；風險防范

近年來，建設施工行業(yè)發(fā)展速度較快，但是在高速發(fā)展的背后卻隱藏著許多影響工程建設正常開展的問題。下文將從江蘇省徐州市建設施工開展情況入手，分析施工合同條款中存在的風險隱患，并對風險防范措施進行闡述。

一、常見風險

(一)與法律規(guī)定相違背

工程施工合同會受到許多法律條款的影響，因為建筑工程施工關系百姓安危，所以國家在該方面的法律條款和規(guī)范都比較完善。作為建筑企業(yè)必須依據(jù)法律條例進行施工，遵守法律規(guī)定，維護市場秩序，提升施工質(zhì)量。根據(jù)最高人民法院頒布的條款，如果承包人沒有施工資質(zhì)或者越級施工、無資質(zhì)施工團體借用有資質(zhì)施工單位進行施工、工程未經(jīng)招標直接施工等，都是違法的，情況嚴重時，需要承擔相應的法律責任。

(二)不平等合同

建筑施工企業(yè)在合同條款方面始終處于弱勢方，因為施工合同文本草稿通常情況下均為發(fā)包方提供，所以如果施工企業(yè)沒有對發(fā)包放提供的合同草稿進行全方位審核，很容易忽略其中一些盲點，導致合同不完善、權益失衡。一旦在施工過中出現(xiàn)各種例如經(jīng)濟損失、工期延誤等問題，施工企業(yè)將承擔風險，對施工企業(yè)的正常發(fā)展帶來影響。

(三)合同履行風險

合同履行時間段和建筑工程施工工期成正比，所以該階段內(nèi)施工企業(yè)不僅要面臨環(huán)境風險，還要面臨技術風險。施工企業(yè)項目管理工作人員若在項目管理制度執(zhí)行中因為各種原因，導致任務完成效率低下以及合同不能全面履行，容易影響工程質(zhì)量以及施工安全。發(fā)包人資信也是比較關鍵的一點，如果發(fā)包人對合同的履行能力比較差、有意拖延工程款，容易造成風險。近年來徐州本地許多施工團隊采取分包的形式進行施工，但是分包商的選擇卻存在較大的問題。經(jīng)常因為分包商違約或者是分包商不能夠按時完成相應的任務，導致產(chǎn)生經(jīng)濟損失。一些發(fā)包人選用的駐工地代表或者是駐工地監(jiān)理工作人員效率低下，會影響付款效率，甚至發(fā)出錯誤的指令，影響工程項目的正常開展。

二、從法律的角度強化施工合同條款的方式

(一)提升合同簽訂管理效率

當施工企業(yè)確定投標以后，要先對該項目是否合法進行考察，保證發(fā)包方工程是合法的。除此之外要了解發(fā)包方資信狀況以及工程項目款項到位情況。在獲取招標文件以后，施工企業(yè)方面應當對其進行深入化研究，掌握招標文件及業(yè)主意圖，進而研究投標戰(zhàn)略。編制投標法律文件，在滿足實質(zhì)性條款的基礎下，做出最優(yōu)選擇。雖然我國法律條款中規(guī)定合同的雙方法律地位是平等的，但是在實際工作中二者是不平等的，在施工合同方面，施工方通常處在不利的地位。所以要不斷完善施工合同簽約管理，在企業(yè)管理制度的層面上來落實合同的管理模式。將合同簽約權分成合同洽談權以及批準權等。合同經(jīng)辦方可以掌握洽談權，而對方要對合同真實性以及合同的可行性負責。從企業(yè)管理機制角度保證合同從擬定到生效，經(jīng)過洽談、審查以及批準這三個環(huán)節(jié)。

(二)通過法律方式轉(zhuǎn)移合同風險

部分風險是可以提前預知的，所以在簽訂合同時可以通過雙方合理分配風險的方式來轉(zhuǎn)移這部分風險。但是在施工中依然會存在部分無法預知的風險，并且合同始終是存在缺陷的，所以雙方權責必然不平衡。常見的轉(zhuǎn)移風險方式包含開展工程索賠以及推動工程承擔以及工程保險等方式，實際使用效果良好。其中索賠是當事人在合同履行的過程當中，從法律條款以及合同規(guī)定的角度，向?qū)Ψ經(jīng)]有做到的環(huán)節(jié)提出一定的補償要求，也是最為常見的一種風險轉(zhuǎn)移方式。施工索賠是合同以及法律給與受害者的基本權利之一，建筑企業(yè)可以通過該方式來保護自己的合法權益，避免不必要損失的產(chǎn)生。想要保證索賠正常開展，就必須要簽訂好合同。作為承包方在簽訂合同時，可以在條款中對工程簽證范圍、工程簽證人員以及詳細的簽證權限進行明確，做出最為細致的解釋，同時這也是簽證以及索賠的主要依據(jù)之一。除此之外，承包方在合同條款履行的過程中要不斷的進行資料記錄，構建科學化保管制度，這些資料日后都將成為索賠的主要證據(jù)。如果因為各種原因?qū)е卤仨氁M行索賠，施工企業(yè)方面要在規(guī)定時間內(nèi)提出索賠要求。

通常情況下，建筑市場都是由承包商來提供擔保服務，比如在進行招投標的時候，要去銀行繳納一定量的投標保證金，并且要在施工過程中去履行擔保，但是很少有在業(yè)主工程款支付擔保方面做出相關規(guī)定的。這種情況導致部分工程項目建設業(yè)主經(jīng)常拖欠工程款，在非政府投資的項目中尤為明顯。在擔保險方面，建筑法中對建筑施工企業(yè)進行了規(guī)定，要求其必須要為危險工作類型職工辦理保險并支付相應的保險費用。

三、結(jié)語

上文主要從近年來徐州地區(qū)建設施工團隊日常情況入手，闡述了工作中比較常見的可能存在風險的部分，之后結(jié)合先進的法律意識與相關法律條款，對如何通過法律的方式對風險進行防范提出了自己的意見，旨在通過該方式減少施工團隊風險，提升其經(jīng)濟利益。

[1]徐建民.建設工程內(nèi)部承包的法律性質(zhì)及風險防范[J].浙江萬里學院學報，2014，02：48-54.

[2]夏冬艷.淺談建設工程項目合同管理的風險與防范策略[J].中國集體經(jīng)濟，2013，03：138-139.

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2095-4379-(2015)32-0198-01

任傳江(1974-)，山東陵縣人，中國石化管道儲運有限公司，工程師。