段 旭

廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，廣東 廣州 510320

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論冷凍胚胎的法律屬性

段 旭

廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，廣東 廣州 510320

合理界定冷凍胚胎的法律屬性是解決相關(guān)權(quán)利歸屬與行使的基礎(chǔ)。當(dāng)前就冷凍胚胎的法律屬性主要形成三種學(xué)說，各有利弊，通過詳細(xì)分析，冷凍胚胎符合“物”的一般構(gòu)成要件，同時(shí)因其具有潛在的生理活性，存在孕育為“人”的可能性而不同與普通物，因此建議將其界定為具有潛在人格屬性的特殊物，給予特別的尊重和保護(hù)。

冷凍胚胎；法律屬性；潛在人格屬性；特殊物

人類輔助生殖技術(shù)的產(chǎn)生在現(xiàn)代醫(yī)學(xué)發(fā)展史上具有劃時(shí)代意義。這項(xiàng)技術(shù)在逐漸得到人們的理解與支持的同時(shí)，也因其涉及醫(yī)學(xué)、社會(huì)學(xué)、倫理道德以及法律規(guī)范等多個(gè)領(lǐng)域而備受關(guān)注。

一、問題的產(chǎn)生

作為一項(xiàng)人類輔助生殖技術(shù)，體外授精聯(lián)合胚胎移植技術(shù)(In vitro fertilization-embryo transfer，IVF-ET)將精子與卵子分別從無法生育的夫妻體內(nèi)取出，然后進(jìn)行人工體外培育形成受精卵，再移植到母體子宮內(nèi)進(jìn)行發(fā)育。由于胚胎移植的成功率并不高，加之每次移植胚胎數(shù)量受到一定限制，冷凍胚胎技術(shù)應(yīng)運(yùn)而生。所謂的冷凍胚胎技術(shù)即將暫未用于移植的胚胎通過特殊的降溫方式使其靜止下來并在特定溫度的液氮中儲(chǔ)存，用以保持其活性，防止手術(shù)一次未成功而再作醫(yī)療之用。

然而，培育出來的胚胎造福不孕夫婦的同時(shí)，也面臨著無法回避的利益平衡問題。2014年江蘇省無錫市的4位失獨(dú)老人就子女共同留下的冷凍胚胎的監(jiān)管、處置權(quán)產(chǎn)生爭(zhēng)議，因?yàn)槭窡o前例和無法可依，兩審法院作出完全不同的判決結(jié)果，由此該案像一條導(dǎo)火索，引發(fā)理論界對(duì)如何處理冷凍胚胎糾紛的探討。之后多位女明星“凍卵”的新聞見諸于報(bào)端，而今年中秋前夕，江蘇省人民醫(yī)院生殖中心發(fā)布聲明稱2005年之前由中心保管的近萬例冷凍胚胎若繼續(xù)無人認(rèn)領(lǐng)將面臨集中處理。這一行為再次將“冷凍胚胎”話題推向熱議。遺憾的是，目前我國并沒有關(guān)于冷凍胚胎法律性質(zhì)、權(quán)利歸屬及可否繼承等問題的規(guī)定，當(dāng)與之相關(guān)的糾紛發(fā)生時(shí)傳統(tǒng)的物權(quán)法、繼承法以及相關(guān)配套規(guī)定已經(jīng)不能滿足對(duì)其產(chǎn)生的新型權(quán)利的保護(hù)。

如何保護(hù)和妥善處理冷凍胚胎問題，其理論基礎(chǔ)在于如何定位冷凍胚胎的法律屬性。只有合理界定其法律地位，才能夠繼續(xù)探究誰是冷凍胚胎的所有權(quán)人，權(quán)利人享有何種權(quán)利以及權(quán)利應(yīng)該得到多大程度的限制等問題。

二、相關(guān)學(xué)說爭(zhēng)鳴

對(duì)冷凍胚胎法律屬性的判定是解決與之相關(guān)問題的前提，也是不可回避的關(guān)鍵點(diǎn)。由于問題不僅涉及夫妻雙方的利益，更牽涉到社會(huì)倫理等領(lǐng)域的利益平衡，至今未達(dá)成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。經(jīng)過不斷地探索，學(xué)術(shù)界主要形成三種觀點(diǎn)：主體說、客體說和折中說也稱中介說。(1)主體說。該學(xué)說主張胚胎是法律意義上的人，即有限自然人，是法律關(guān)系的主體。持此種觀點(diǎn)的學(xué)者多認(rèn)可生命起始于精子和卵子的結(jié)合——受精卵時(shí)期，墮胎就是扼殺生命。因此“作為一種更趨近于人而非物的人格體，涉及胚胎的法律調(diào)整應(yīng)當(dāng)在利益衡量的基礎(chǔ)上立足于人格權(quán)法的角度進(jìn)行”。(2)客體說。該學(xué)說主張冷凍胚胎是由夫妻雙方共同享有所有權(quán)的一類財(cái)產(chǎn)，是民事法律關(guān)系的客體。學(xué)者史尚寬認(rèn)為：“人身之一部分，自然地由身體分離之時(shí)，其部分已非人身，成為外界之物”[2]。故脫離了人身的器官或組織即歸于“物”的范疇。(3)折中說。該學(xué)說認(rèn)為冷凍胚胎不符合“人”的構(gòu)成條件，但因其可能發(fā)展成為“人”，歸屬于“物”不能得到足夠的保護(hù)，所以“冷凍胚胎是介于人與物之間的過渡存在，因此應(yīng)處在既不屬于人，也不屬于物的受特別尊敬的地位”[3]。

筆者認(rèn)為主體說關(guān)注到胚胎具有生命力，有發(fā)育成為“人”的潛能。然而將冷凍胚胎作為法律關(guān)系的主體加以保護(hù)存在矯枉過正的嫌疑。客體說將冷凍胚胎界定為物相對(duì)來說較為合理，但該觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)注意到它的特殊性而與普通物區(qū)分加以特殊保護(hù)。折中說雖然彌補(bǔ)了主體說的不足，也指出僅將冷凍的胚胎視為物存在不妥之處，但將其看作一種非人非物的過渡存在與我國傳統(tǒng)民法以絕對(duì)的“人與物”二元結(jié)構(gòu)模式為基礎(chǔ)進(jìn)行制度設(shè)計(jì)不相符，而且也沒有必要?jiǎng)?chuàng)造一個(gè)新概念。

三、冷凍胚胎的法律屬性分析

鑒于我國采用傳統(tǒng)民法的二元結(jié)構(gòu)劃分模式，冷凍胚胎的法律屬性究竟怎樣界定更為合理，本文將從“人”與“物”兩個(gè)角度進(jìn)行詳細(xì)分析。

(一)冷凍胚胎不為“人”的理由

從法學(xué)理論角度說，我國法律對(duì)“人”的界定非常嚴(yán)格，只有脫離了母體并能獨(dú)立呼吸的胎兒才能稱之為法律意義上的人，從獨(dú)立呼吸開始享有民事權(quán)利能力。而為了保護(hù)在母體中孕育的胎兒的權(quán)利，我國《繼承法》中規(guī)定胎兒在特定情況下享有財(cái)產(chǎn)預(yù)留份。但冷凍胚胎尚未植入母體子宮內(nèi)，并未形成單獨(dú)的神經(jīng)系統(tǒng)，沒有最基本的生命體征，因而可以推斷我國法律不認(rèn)可冷凍胚胎享有民事主體的地位。從科學(xué)研究角度講，除了人類輔助生殖技術(shù)能夠幫助無法生育的人實(shí)現(xiàn)為人父母之夢(mèng)，冷凍胚胎中儲(chǔ)存的胚胎干細(xì)胞可以分化為人體的各種細(xì)胞，以此用于心臟病、糖尿病等疾病的治療方法的探究[4]。若將冷凍胚胎視為法律關(guān)系的主體，任何人均無權(quán)對(duì)胚胎實(shí)施丟棄或銷毀的行為，亦不能將之捐贈(zèng)與科研機(jī)構(gòu)用于研究目的，否則這類行為無異于謀殺，同時(shí)也不利于科學(xué)技術(shù)發(fā)展，無法更好的造福于人類。從我國傳統(tǒng)文化角度看，與國外禁止墮胎的文化不同，我國并未將墮胎定性為非法行為，只要當(dāng)事人獲得知情同意書并表示同意，醫(yī)院就能夠?qū)嵤┫鄳?yīng)的醫(yī)療行為而不必承擔(dān)法律責(zé)任。由此可知，冷凍胚胎作為未植入母體的身外之物，當(dāng)然可以由供體享有自由決定權(quán)。若規(guī)定胚胎屬于“人”的范疇，銷毀胚胎為罪而扼殺胎兒非罪，則兩者相互矛盾。綜上，冷凍胚胎不具有法律主體地位。

(二)冷凍胚胎是“特殊物”的理由

1.冷凍胚胎符合“物”的一般構(gòu)成特征。我國《物權(quán)法》對(duì)物的內(nèi)涵并沒有作出明確的規(guī)定，通常認(rèn)為法律上的物存在于人身之外，具有稀缺性、獨(dú)立性、可支配性和利用價(jià)值。隨著社會(huì)發(fā)展，物的內(nèi)涵和外延也并非一成不變。由中國法學(xué)會(huì)民法典編纂項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組組織撰寫的《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿(征求意見稿)》已于2015年4月向社會(huì)各界公開征求意見，該專家建議稿之民事權(quán)利客體一章中對(duì)“物”作出定義，并規(guī)定“脫離人體的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等視為物，對(duì)其利用不得違背社會(huì)公德，不得損害公共利益”。那么冷凍胚胎可否同樣視為物？比較之，冷凍胚胎是精子與卵子的體外結(jié)合，帶有供體雙方的遺傳基因，損毀后不可逆轉(zhuǎn)，具有稀缺性特征；其當(dāng)然地為提供精子和卵子(除了匿名捐贈(zèng)者)的夫妻雙方共同所有，夫妻享有是否將冷凍胚胎孕育成生命的生育權(quán)，也可以行使權(quán)利將它捐贈(zèng)科研部門或毀棄，對(duì)夫妻來說有利用價(jià)值，故冷凍胚胎具有“物”的構(gòu)成要素。

2.冷凍胚胎區(qū)別與“物”的獨(dú)特性。未植入母體之前的冷凍胚胎是物，卻不僅僅是普通物、紀(jì)念物，也不與精子、卵子等人體脫離物等同。詳述之，普通物通?？梢杂糜诮粨Q，具有可替代性，而胚胎不能隨意更換。另外，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物，例如結(jié)婚時(shí)的戒指和錄像資料、逝者的骨灰等，這類物因?yàn)閷?duì)特定的個(gè)體具有特殊意義而使其賦予一定的人格象征意義，但不論是普通物品還是該物上寄托著當(dāng)事人多么深的情感，它依然是無生命的物質(zhì)存在，無感知而不知世間冷暖。精子或卵子雖然具有提供者的遺傳基因，但未與其他卵子或精子結(jié)合，移入母體也沒有輔助生育的實(shí)質(zhì)意義。而冷凍胚胎具備其他物所不具有的獨(dú)特性質(zhì)，也正是倫理學(xué)家強(qiáng)烈主張胚胎為人格體的原因所在，即冷凍胚胎雖未發(fā)育成人，可是具有潛在的生理活性，有成為“人”的可能。因?yàn)榕咛ド喜粌H有著獨(dú)一無二的基因序列，而且承載著一個(gè)家庭對(duì)生命的渴望與希冀，只要成功孕育，就是一個(gè)有著感知與思想的生命體?；诶鋬雠咛ビ性杏秊椤叭恕钡目赡埽圆糠謱W(xué)者認(rèn)為冷凍胚胎同時(shí)具有物和人格雙重屬性。筆者則認(rèn)為，即使冷凍胚胎被植入母體，受精卵能否成功在母體子宮內(nèi)著床受到母體自身的內(nèi)在條件以及外界環(huán)境影響，冷凍胚胎并不必然形成新的生命個(gè)體。承載人格權(quán)利的本體若不存在，也就不存在人格屬性了，因此，基于“可能性”的存在，將冷凍胚胎界定為具有潛在人格屬性的特殊物更為合理。

3.更好地處置冷凍胚胎的權(quán)利歸屬與行使問題。冷凍胚胎技術(shù)的出現(xiàn)減輕了因多次獲取卵子而給母體帶來的痛苦。然而，技術(shù)進(jìn)步使得當(dāng)前法律法規(guī)存在一定的滯后性，無法可依使司法實(shí)踐面臨巨大挑戰(zhàn)：當(dāng)出現(xiàn)夫妻離婚、夫妻一方意外死亡或者夫妻雙方死亡的情形，這些原本不可能發(fā)生的糾紛如今頻發(fā)，當(dāng)事人因此選擇訴諸法院尋求解決辦法。法院待裁決的問題是冷凍胚胎的權(quán)利主體為何人，權(quán)利如何行使才符合合理性和合法性的要求。通過分析，定性為具有潛在人格屬性的特殊物的冷凍胚胎雖然有其獨(dú)特之處，但依然屬于“物”的范疇，權(quán)利主體在行使權(quán)利時(shí)可以適用物的部分規(guī)定。只是冷凍胚胎還涉及倫理道德、宗教信仰等因素的制約，所以權(quán)利行使應(yīng)當(dāng)受到更多的限制，給予特別尊重與保護(hù)。具體來說，人類輔助生殖技術(shù)的運(yùn)用在于幫助不孕不育的夫妻生育后代，故夫妻雙方當(dāng)然享有對(duì)冷凍胚胎的所有權(quán)。夫妻作為共同所有權(quán)人，應(yīng)當(dāng)秉承以生育為唯一目的的宗旨，胚胎限于植入母體孕育生命，或者銷毀和無償捐贈(zèng)，禁止買賣行為。假如夫妻在等待胚胎移植到母體子宮內(nèi)的過程中發(fā)生離婚糾紛，因涉及當(dāng)事人的所有權(quán)和生育權(quán)，應(yīng)當(dāng)由雙方協(xié)商解決；若無法達(dá)成統(tǒng)一意見，則優(yōu)先保護(hù)行使不生育權(quán)一方的利益以生育之外的方式處置胚胎。任何人不得強(qiáng)迫他人行使生育權(quán)。倘若夫妻一方死亡，可結(jié)合生者一方的真實(shí)意愿以及原夫妻感情的實(shí)際情況推斷生者的權(quán)利行使方式。但是當(dāng)夫妻雙方均死亡，原權(quán)利人不存在，雙方的生育權(quán)消滅。受我國現(xiàn)行法不得代孕規(guī)定的限制，由于脫離人體的冷凍胚胎在當(dāng)前國情下不可能合法地轉(zhuǎn)化成人，所以冷凍胚胎作為物可以發(fā)生繼承法律關(guān)系，雙方的近親屬對(duì)胚胎在原權(quán)利人有限權(quán)利基礎(chǔ)之上享有繼承權(quán)。此時(shí)近親屬取得的僅是對(duì)胚胎的管理權(quán)益，可將胚胎毀棄或捐科研機(jī)構(gòu)，或繼續(xù)保管以寄哀思。

四、結(jié)語

新事物的不斷涌現(xiàn)給我國現(xiàn)有法律法規(guī)帶來巨大挑戰(zhàn)，冷凍胚胎的特殊性就是其中一個(gè)表現(xiàn)。本文認(rèn)為將冷凍胚胎的法律屬性定位為具有潛在人格屬性的物具有可行性，一方面這樣并未突破我國現(xiàn)有法律體系框架，仍可適用物的相關(guān)規(guī)定，但權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)受到較大程度的限制；另一方面因冷凍胚胎的特性區(qū)別與普通物，從而給予比普通物更多的尊重與保護(hù)。法律與生活息息相關(guān)，法律使得社會(huì)更有秩序，生活的多樣化使得法律更加健全。因此，無論立法還是司法實(shí)踐，都要從符合法律、道德和倫理的要求出發(fā)，才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)更有序地運(yùn)轉(zhuǎn)。

[1]劉長(zhǎng)秋.人類輔助生殖現(xiàn)象的倫理判定與法律裁度[J].人民司法，2014，14：10-12.

[2]肇旭.人類胚胎干細(xì)胞研究的法律規(guī)則[M].上海：上海人民出版社，2011.

[3]孫良國.夫妻間冷凍胚胎處理難題的法律解決[J].國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)，2015，01：110-120+175.

[4]楊立新.人的冷凍胚胎的法律屬性及其繼承問題[J].人民司法，2014，13：25-30.

D922.16；D

A

2095-4379-(2015)32-0085-02

段旭，女，廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向：民商法。