張悅

摘 要：本文主要就轉(zhuǎn)型中國背景下中國刑法發(fā)展環(huán)境的變化以及刑法的適用性轉(zhuǎn)變作了一些探討和分析。

關(guān)鍵詞：社會(huì)轉(zhuǎn)型；中國刑法；發(fā)展

中國近三十多年的改革開放，使中國社會(huì)從政治、經(jīng)濟(jì)以至社會(huì)等各個(gè)層面均發(fā)生了巨大變化，社會(huì)轉(zhuǎn)型速度加快，各種體制、機(jī)制以及法律的建構(gòu)只有適應(yīng)這種變化才能與社會(huì)發(fā)展保持協(xié)調(diào)。而刑法的發(fā)展也必須不斷調(diào)整才能與轉(zhuǎn)型中的中國社會(huì)發(fā)展保持同步。在法律體系中，刑法居于保障法的地位，對(duì)各方面重要的社會(huì)關(guān)系都能起到調(diào)節(jié)作用，同時(shí)與其他部門法發(fā)生法律關(guān)系調(diào)節(jié)的競(jìng)合，產(chǎn)生諸多理論和實(shí)踐的疑難問題，從根本上影響刑事法治乃至整個(gè)社會(huì)主義法治的建構(gòu)和發(fā)展，因而亟待進(jìn)行全面、深入的研討。

一、中國刑法發(fā)展的環(huán)境變化

巨大的社會(huì)變化，快速的社會(huì)轉(zhuǎn)型，社會(huì)流動(dòng)性加速，多元化社會(huì)、分化型開放性社會(huì)特點(diǎn)日益明顯，使得刑法的發(fā)展必須適應(yīng)這種社會(huì)趨勢(shì)的發(fā)展?？傮w而言，社會(huì)變化使得刑法的變化大致呈現(xiàn)如下走向。

1.封閉向開放的轉(zhuǎn)型

由于另越來越融于國際社會(huì)，國際性流動(dòng)加速，且越來越頻繁，刑法的開放轉(zhuǎn)向成為必然。近20多年來我國共締結(jié)和加入了200多個(gè)國際公約，就是這種變化的典型表現(xiàn)。在這種背景下，我國1997年刑法第九條增加規(guī)定：對(duì)于中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)的，適用本刑法。這被學(xué)界解讀為普遍管轄原則。這一原則曾被視為霸權(quán)主義者肆意踐踏別國主權(quán)的理論基礎(chǔ)而受到否定。但后來，中國刑法學(xué)界逐漸改變觀念，認(rèn)識(shí)到普遍管轄原則對(duì)于懲治國際犯罪、維護(hù)世界和平與安全具有重大意義，也意識(shí)到對(duì)國際犯罪進(jìn)行普遍管轄是每一個(gè)國家應(yīng)盡的義務(wù)。

2.刑法適用內(nèi)容增加

1997年的刑法就增加了涉及生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，破壞金融和公司、企業(yè)的管理秩序，貪污賄賂等領(lǐng)域的多項(xiàng)罪名。而近兩三年，隨著環(huán)境保護(hù)工作的日益重要，也增加了企業(yè)違法破壞環(huán)境方面的刑法罪名。這些都是刑法與社會(huì)發(fā)展保持協(xié)同的重要表現(xiàn)。

3.公民化特征更明顯

中國在改革開放的實(shí)踐中，曾遇到“什么是社會(huì)主義，怎樣建設(shè)社會(huì)主義”的問題，并在經(jīng)濟(jì)體制上作出了實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的解答。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)具有平等性、競(jìng)爭(zhēng)性、法治性等特征。這帶來了社會(huì)結(jié)構(gòu)由一元到多元，社會(huì)意識(shí)由“國家為主”向“公民為主”的演化，法治精神又重新回歸到對(duì)“人的價(jià)值”的尊重上來。刑法長期以來被認(rèn)為是人民民主專政的刀把子，是打擊犯罪的銳利武器。而一說到犯罪，又似乎就是公民個(gè)人破壞國家和社會(huì)的公共利益。但這其實(shí)只是刑法的一面，它的另一面是：刑法還是保障人權(quán)的大憲章，而犯罪也包括國家機(jī)關(guān)等公共部門對(duì)公民個(gè)人權(quán)益的侵犯。我國1979年刑法規(guī)定了類推制度，但1997年刑法就廢止了類推、確立了罪刑法定，這是在刑事領(lǐng)域貫徹法治原則、強(qiáng)調(diào)刑法的人權(quán)保障機(jī)能的結(jié)果。隨著國家法治的推進(jìn)，刑法也越來越注重對(duì)公民個(gè)人權(quán)益的保護(hù)，如2009年2月通過的《刑法修正案（七）》，對(duì)公民個(gè)人的隱私權(quán)給予了重視，規(guī)定了國家機(jī)關(guān)和特定單位的工作人員非法獲取公民個(gè)人信息的要負(fù)刑事責(zé)任。應(yīng)當(dāng)說，約束公權(quán)力、保障私權(quán)利，這代表了未來中國刑法發(fā)展的一個(gè)方向。

二、中國刑法發(fā)展未來發(fā)展形勢(shì)

我國的社會(huì)轉(zhuǎn)型還沒有結(jié)束，刑法也仍將繼續(xù)發(fā)展。結(jié)合近幾年國內(nèi)刑法研究探討的主要內(nèi)容，未來中國刑法將在以下幾方面進(jìn)一步開展實(shí)踐。

1.寬嚴(yán)相濟(jì)

“嚴(yán)打”是中國社會(huì)治安形勢(shì)嚴(yán)峻形勢(shì)下典型的刑法實(shí)踐措施。因此，配合國內(nèi)治安形勢(shì)嚴(yán)峻的形勢(shì)，立法機(jī)關(guān)會(huì)適時(shí)增加或調(diào)整刑法條款或頒布某些單一罪名的法律。需要注意的是，這種法律的變化也會(huì)一定程度影響法律的嚴(yán)謹(jǐn)性，降低法律權(quán)威。因此從根本上考慮法律與社會(huì)的適應(yīng)性顯得更為重要。寬嚴(yán)相濟(jì)本質(zhì)是對(duì)法律權(quán)威的一種立法保障。近年來，我國的國際交流日益頻繁，國際法律界的交流日益增加，加上國內(nèi)良好的社會(huì)發(fā)展形勢(shì)，在刑事法領(lǐng)域提倡寬嚴(yán)相濟(jì)，已經(jīng)帶來一系列積極變化。如近幾年來，國內(nèi)死刑罪名逐漸下降就是這種變化的典型表現(xiàn)。

2.刑法民法化

有論者認(rèn)為，刑法謙抑觀、恢復(fù)性司法等理念的興起以及刑事自訴制度的擴(kuò)大適用等現(xiàn)象均表明，現(xiàn)代的刑法理念與民法理念在權(quán)利保障上有所契合，并將此現(xiàn)象稱為“刑法民法化”。過去我國的刑法地位居于民法地位之上，法律的主體內(nèi)容以刑法為主，一些本該通過民法界定的事件最終也以刑法適用。改革開放以來，大量的民事法律得以頒行，它們起到了塑造社會(huì)基礎(chǔ)制度的作用，逐步把刑法推回到防衛(wèi)社會(huì)的最后一道防線。民法地盤擴(kuò)大，相應(yīng)地，刑法地盤縮小，是這個(gè)社會(huì)健康發(fā)展的標(biāo)志之一。近幾年實(shí)踐發(fā)展起來的刑事和解制度就是刑法民法化的重要表現(xiàn)。也有學(xué)者通過分析刑法與民法的性質(zhì)歸屬，指出刑法與民法的調(diào)整對(duì)象存在質(zhì)的差別，所謂“刑法民法化”不過是刑法本質(zhì)的回歸。兩種論斷是基于刑法與民法相互變化而研究的結(jié)果，實(shí)際上，從司法實(shí)踐的角度來看，不管是刑法還是民法，讓法律對(duì)應(yīng)社會(huì)發(fā)展的適用性更強(qiáng)才是關(guān)鍵，也是本質(zhì)。

三、結(jié)論與展望

社會(huì)轉(zhuǎn)型必然促使刑法的適應(yīng)性轉(zhuǎn)變，這是由社會(huì)發(fā)展和法律作用的客觀因素決定的。除本文所述的幾個(gè)重要刑法轉(zhuǎn)變和發(fā)展態(tài)勢(shì)外，學(xué)界對(duì)轉(zhuǎn)型下的中國刑法變化還有諸多研究和探討，大體上可總結(jié)為幾個(gè)重要方向，一是從身份刑法轉(zhuǎn)向平等刑法轉(zhuǎn)變；二是從個(gè)人刑法轉(zhuǎn)向個(gè)人與單位并列的刑法轉(zhuǎn)變；三是以自然犯為主轉(zhuǎn)向以法定犯為主；四是從刑罰之單軌制轉(zhuǎn)向刑罰與保安處分之雙軌制轉(zhuǎn)變等等。在此僅作提點(diǎn)，希望在以后能就以上幾方面內(nèi)容作進(jìn)一步研究。

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