趙鳳

[摘 要]現(xiàn)代民法中契約即合同，是由平等地位的雙方當事人簽訂并具有法律效力的民間法。從敦煌契約文書中可以看出人們在簽訂契約時會普遍遵守一定的習慣：①保人擔保；②文書由他人代寫；③當地百姓普遍采用“畫指”方式簽訂契約。這些民間習慣，反映出敦煌地區(qū)的契約制度已經發(fā)展到十分完善的水平。

[關鍵詞]敦煌地區(qū)；契約文書；保人擔保；畫指

1900年6月22日（即清光緒二十六年庚子5月26日），一個名叫王圓箓的道士很偶然的打開了莫高窟藏經洞（1）。隨之，洞內多達5萬卷的文書在時隔幾百年之后重現(xiàn)于世，震驚學術界。藏經洞中的5萬卷文書90%以上是佛教經典，契約文書只是作為附屬物散見其中。這些契約文書未經過史學家修剪加工，“原生態(tài)”的保留至今，為后人研究敦煌地區(qū)普通百姓的日常生活提供了豐富且珍貴的資料。經過幾代學者的努力，絕大部分契約文書已被搜集整理完畢并已經出版（2）。

目前學界利用這些珍貴的契約文書從法律、經濟、唐代婦女地位、寺院僧尼社會生活、家庭遺產分配等各個方面進行了廣泛而深入的論述，碩果累累。本文擬從這些契約文書所反映出來的民間習慣這一方面進行討論，以求教于方家。

從敦煌契約文書中不難看出，我國古代的契約制度發(fā)展到唐、五代、宋初已經是相當的發(fā)達，幾乎與羅馬法中的契約制度相媲美。但是，敦煌文書反映出來的人們在簽訂契約時多遵守的一些民間習慣又不同于羅馬法，這種民間習慣主要表現(xiàn)在以下幾點：

一、保人擔保

保人擔保是敦煌地區(qū)的人們在簽訂契約文書時普遍遵守的習慣。所謂保人，是為雙方或多方履約作保證的人，保人一方面充當見證人的角色，另一方面對立約人履約擔負責任即當事人違約時，保人代負履約債務、約定的責任，因此保人必須是品質優(yōu)良、身份清楚且有足夠財務抵償債務的人。

本文將保人的年齡、性別、身份及與立約人關系列表如下（3）：

由上表可以看出，在敦煌地區(qū)保人應滿足一下條件：

（一）具有完全民事責任能力

表中列出知道確切年齡的保人共40人，其中，年齡在15歲以上70歲以下的就有33人?！短坡墒枳h·名例律》規(guī)定，唐代15歲以上、70歲以下是法定的刑事責任年齡，承擔完全刑事責任。既是具有完全刑事責任那也并具有完全民事責任能力。也就是說表中絕大多數保人都是具有完全民事責任能力的人。

（二）保人與被保人之間具有親屬關系

由表可知，立約人與保人多具有親屬關系，或父子，或母女，或夫妻，或兄弟等等，體現(xiàn)出濃厚的家庭觀念與宗法關系。尤其是表中15歲以下的保人有7人，按照第1條要求，這7人顯然不具備保人資格，但這7人中有6人是替父（母）作保就不受年齡限制了，這反映出當時濃厚的“父債子償”的思想。另一人是替姐姐作保，這也體現(xiàn)出親疏關系不受年齡限制。

（三）身份清楚

表中58位保人幾乎都標明了自己的身份，他們當中有僧、尼、百姓、道士、官吏等，說明保人身份必須清楚，以便履行保人義務。另外，契約中還存在不少女性保人，這也說明保人身份并不受性別限制，只要身份清楚就行。

二、文書由他人代寫

在古代社會的民間，凡是涉及買賣、借貸、租賃、雇傭甚至婚約、繼承等民事行為都要簽訂契約，這就是“口說無憑，立字為證”。本著公正的原則，即使雙方當事人都認識字，這些涉及文書契約之類的民事行為也一般由他人代寫，代寫人還必須把名字署在后面，稱為“書手”或“書契人”（4）。

S.1475號文書《卯年（公元八二三年？四月十八日悉董薩部落百姓翟米老便麥契》（5）

（前略）

8便麥人翟米老年二十六

9保人弟突厥年二十

10見人

11見人

12書契人僧志貞

P.3257號文書《后晉開運二年（公元九四五年）十二月河西歸義軍左馬步押衙王文通牒及有關文書》（6）（二）

（前略）

7佃地人兄索懷義（押）

8種地人索富子（押）

9見人索流?。ㄑ海?/p>

10見人書手判官張盈□

三、當地百姓普遍采用“畫指”的方式簽署契約

所謂“畫指”就是由當事人在文書后面自己名字的下面親手畫上自己一節(jié)手指的長度并點出指尖、指節(jié)的位置，或者僅僅畫出指尖指節(jié)的位置（7）。一般情況下，還會寫明“書指為記”、“書指為憑”等字樣。

古代社會，絕大多數老百姓是不識字的，無法用簽名的方式簽署文書，因此涉及文字的活動一般由他人代寫，自己畫押。敦煌文獻的記載，采用“畫指”方式簽署契約這一現(xiàn)象普遍存在于敦煌地區(qū)的民間契約、官方文書當中。敦煌文書中此類的例證很多：

S.5820S.5826號拼合文書《癸未年（公元八○三年）尼僧明相賣牛契》（8）

（前略）

7恐人不信，

8故立次契為記。

……

10牛主僧明相年五十五（畫指押）

11保人僧凈情？年十八（畫指押）

12保人僧寅照

13保人王敬忠年廿六

14見人尼明兼？（畫指押）

S.1475號文書《壬寅年（公元八二二年）令狐龍龍賣牛契》（9）

（前略）

9恐人無信，故立私契，兩共平章，和

10書指為記……

11牛主令狐龍龍年廿九（畫指押）

12兄和和年卅四（畫指押）

13保人宗廣年五十三（畫指押）

14保人趙日進年卅五（畫指押）

11保人令狐小郎年卅九（畫指押）”。

P.3257號文書《后晉開運二年（公元九四五年）十二月河西歸義軍左馬步押衙王文通牒及有關文書》（10）

（前略）

13取地人侄索弗奴（左手中指節(jié)）

……

23陳狀寡婦阿龍（右手中指節(jié)）

……

28立契佃種人索懷義（左手中指節(jié)）

四、民間契約具有與官府法律相等的效力并受法律保護

唐朝政府奉行“任依私契，官不為理”的原則，承認契約是私人行為，不主動干涉人們簽訂契約的自由，只是在雙方當事人之間發(fā)生糾紛且無法通過協(xié)商解決時，國家才出面解決。反映在敦煌契約文書上就是普遍出現(xiàn)“官有政法，人從私契”、“故立私契”、“民有私約，要（約）行二主”等語句。

S.5820S.5826、S.1475、P.3422、P.2964、S.1291、P.3257等等文書中都出現(xiàn)了“恐人無信，故立此契”、“恐人無信，故立私契”“恐人無信，故立次契為記”等字樣。這些慣用語的普遍出現(xiàn)說明私契、私約已不是一般的、個別的現(xiàn)象，而是成為一種法律觀念存在于敦煌百姓的價值觀中，支配著人們的行為。

綜上所述，敦煌契約中所表現(xiàn)出來的民間習慣代表了中國中古時期的最高水平，而敦煌民間契約中所體現(xiàn)出來的契約理念與契約精神也是我國法律傳統(tǒng)的重要組成部分，雖已過千年，但對完善我國法律體系仍有借鑒意義。

注釋：

（1）現(xiàn)編莫高窟第17號洞窟，因發(fā)現(xiàn)大量經卷而得名“藏經洞”。

（2）敦煌契約文書可分為7類：買賣類；便貸類；雇傭類；租佃質典類；憑約類；分書放書類；其他類。引自沙知《敦煌契約文書輯校》，江蘇古籍出版社1998年版。

（3）轉引楊惠玲《敦煌契約文書中的保人、見人、口承認、同便人、同取人》載于《敦煌研究》2002年第6期。

（4）即“書契人”，代寫契約的人。在吐魯番所出高昌時期及唐初的契約稱為“倩書人”。參見季羨林《敦煌學大辭典》，上海辭書出版社，1998年版。

（5）唐耕耦、陸宏基.敦煌社會經濟文獻真跡釋錄第二輯[M].北京：全國圖書館文獻縮微復制中心，1990年版，第92頁。

（6）同上第296頁

（7）參見《中國法制通史第四卷隋唐》443頁，轉引自日本學者仁井田陞《中國法制史研究·土地法·取引法》第三部分第十章第五節(jié)。

（8）唐耕耦、陸宏基.敦煌社會經濟文獻真跡釋錄第二輯[M].北京：全國圖書館文獻縮微復制中心，1990年版，第33頁

（9）同上第34頁

（10）同上第297頁

參考文獻：

[1]姜洪源.敦煌契約文書的簽押手續(xù)[J].浙江檔案.1994年第5期

[2]陳永勝.敦煌文獻中民間借貸契約法律制度初探[J].甘肅政法學院學報.2000年第3期