李 海 燕

（吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長(zhǎng)春130012；延邊大學(xué) 法學(xué)院，吉林 延吉133002）

以營(yíng)造更好的企業(yè)環(huán)境為目標(biāo)，韓國(guó)法務(wù)部從2005年開(kāi)始修訂《商法（公司法編）》，幾經(jīng)波折，2011年3月11日，《韓國(guó)商法（公司法編）修正案》（以下簡(jiǎn)稱《韓國(guó)商法》）經(jīng)過(guò)6年的努力終于通過(guò)了國(guó)會(huì)審議，從2012年4月15日開(kāi)始實(shí)施。2011年的《韓國(guó)商法》修改主要涉及的內(nèi)容包括新的企業(yè)形態(tài)的引進(jìn)，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的改善，禁止董事篡奪公司機(jī)會(huì)，企業(yè)財(cái)務(wù)制度的改善等方面。本文將圍繞企業(yè)財(cái)務(wù)制度改善中的種類股制度展開(kāi)研究。

所謂種類股是指在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中設(shè)置的性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系、利益效果不同的兩種以上的股份。2011年《韓國(guó)商法》擴(kuò)大了種類股的類型，以謀求公司進(jìn)一步的發(fā)展。種類股在美國(guó)、日本等發(fā)達(dá)國(guó)家的立法已十分完善，公司通過(guò)發(fā)行多種形態(tài)的種類股擴(kuò)大籌集資本的渠道，既可以防御敵意收購(gòu)以穩(wěn)定公司經(jīng)營(yíng)權(quán)，又可以提高自有資本的比例。與之相比，我國(guó)從2004年開(kāi)始進(jìn)行股權(quán)分置改革，2008年之后廢除了流通股與非流通股的區(qū)分。股份公司股份的全部流通，使我國(guó)公司在經(jīng)營(yíng)權(quán)的穩(wěn)定、敵意收購(gòu)等方面面臨著危險(xiǎn)。因此，我國(guó)有必要引進(jìn)種類股制度，促進(jìn)我國(guó)公司發(fā)展渠道的多元化。

一、2011年《韓國(guó)商法》對(duì)種類股的擴(kuò)大規(guī)定

目前，世界對(duì)種類股的立法模式主要有兩種：一種是英國(guó)、美國(guó)模式，英美法系國(guó)家的公司法基本不限制股份的權(quán)利內(nèi)容，只是概括性地規(guī)定股份的種類，具體由公司根據(jù)章程規(guī)定發(fā)行有關(guān)利潤(rùn)分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、表決權(quán)及董事選任等方面權(quán)利內(nèi)容不同的各種類型的股份。另一種是以日本、韓國(guó)為代表，以成文法典的形式規(guī)定公司可發(fā)行的種類股的類型，公司只能在法定的種類股類型范圍內(nèi)設(shè)定具體的權(quán)利內(nèi)容。

修改之前的《韓國(guó)商法》在“數(shù)種股份”①的標(biāo)題之下只允許發(fā)行有關(guān)利益或利息分配或剩余財(cái)產(chǎn)分配的數(shù)種股份。償還股、轉(zhuǎn)換股及無(wú)表決權(quán)股只有在發(fā)行了數(shù)種股份的情況下才能發(fā)行，它們并不屬于種類股，只是在某些特定的種類股上附加特定條件的股份。

2011年《韓國(guó)商法》第344條1首先對(duì)種類股作了總則性的規(guī)定，即規(guī)定了種類股的概念、要求章程中規(guī)定各種類股的內(nèi)容及數(shù)量、對(duì)種類股的特別規(guī)定（即使公司章程沒(méi)有特別規(guī)定，發(fā)生新股認(rèn)購(gòu)，股份的合并、分割、注銷或公司合并、分立而分配股份時(shí)，根據(jù)不同的種類股可以做出特別規(guī)定）、種類股東大會(huì)（種類股東大會(huì)的決議參照適用股東大會(huì)特別決議的規(guī)定）的相關(guān)內(nèi)容?！俄n國(guó)商法》第344條2至第351條分別規(guī)定了5種類型的種類股，即第344條2規(guī)定了有關(guān)利潤(rùn)分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配的種類股，第344條3規(guī)定了有關(guān)排除或限制表決權(quán)的種類股，第345條規(guī)定了有關(guān)股份償還的種類股，第346條至第351條規(guī)定了有關(guān)股份轉(zhuǎn)換的種類股。

《韓國(guó)商法》第344條1規(guī)定，“公司可以發(fā)行在利益分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、在股東大會(huì)表決權(quán)的行使、償還及轉(zhuǎn)換等方面內(nèi)容不同的種類股”?！俄n國(guó)商法》不僅承認(rèn)了有關(guān)利益分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配的股份，還承認(rèn)了之前不視為種類股的排除或限制表決權(quán)的股份、償還股份及轉(zhuǎn)換股份。所以，額面股、無(wú)額面股、記名股和無(wú)記名股不屬于種類股份。在韓國(guó)，公司可以根據(jù)商法的規(guī)定，發(fā)行各種類型的種類股以達(dá)到多種目標(biāo)：公司所需資本的有效籌措，經(jīng)營(yíng)權(quán)的穩(wěn)定，財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，敵意收購(gòu)的防御，股東間支配權(quán)的分配，等等。《韓國(guó)商法》雖然擴(kuò)大了種類股的類型，但2008年商法修正案中的“特別事項(xiàng)的否決權(quán)種類股”、“有關(guān)董事任免權(quán)的種類股”、“有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的種類股”等種類股作為防御手段都沒(méi)有得到認(rèn)可。［1］

二、《韓國(guó)商法》中普通股不具有種類股性質(zhì)

《韓國(guó)商法》沒(méi)有明文規(guī)定普通股是否屬于種類股，即沒(méi)有明確普通股是否具有種類股的性質(zhì)，所以引發(fā)了韓國(guó)的學(xué)術(shù)界對(duì)普通股與種類股相互關(guān)系的討論，對(duì)此有四種不同觀點(diǎn)：第一，主張普通股屬于種類股，是種類股的一種形式，對(duì)所有問(wèn)題貫徹該觀點(diǎn)；［2］第二，雖然主張普通股不屬于種類股，是針對(duì)種類股的股份，但在解決特定問(wèn)題時(shí)認(rèn)為可以例外解釋；［3］第三，主張普通股屬于種類股，對(duì)所有問(wèn)題貫徹該觀點(diǎn)；［4］第四，雖然主張普通股屬于種類股，但在特定問(wèn)題上例外解釋。［5］

普通股和種類股的關(guān)系如何，涉及到普通股可否發(fā)行為償還股（《韓國(guó)商法》第345條），轉(zhuǎn)換股能否轉(zhuǎn)換為普通股（《韓國(guó)商法》第346條），是否認(rèn)可普通股股東的種類股東大會(huì)性質(zhì)等問(wèn)題。

《韓國(guó)商法》不僅沒(méi)有明文規(guī)定普通股是否屬于種類股，而且在有關(guān)種類股的幾個(gè)條款中，有的條款只能理解為普通股是種類股的一種，有的條款只能理解為普通股是針對(duì)種類股而言的，應(yīng)當(dāng)排除在種類股之外，從而導(dǎo)致概念上的混亂。

如上所述，有些學(xué)者主張普通股是種類股的一種，但從《韓國(guó)商法》修改的經(jīng)過(guò)和立法宗旨來(lái)看，普通股應(yīng)該排除在種類股之外。第一，《韓國(guó)商法》限制種類股的類型，《韓國(guó)商法》第344條2至第351條規(guī)定了種類股的類型及其內(nèi)容，所以普通股并不是根據(jù)有關(guān)種類股的規(guī)定而發(fā)行。第二，《韓國(guó)商法》在修改過(guò)程中有很多方面把舊商法中的“數(shù)種股份”的字樣改為種類股，此時(shí)的種類股不應(yīng)包含普通股。②例如，《韓國(guó)商法》第435條（種類股東大會(huì)）規(guī)定，發(fā)行種類股的公司因修改公司章程而給某種類股造成損失時(shí)，公司修改章程除了股東大會(huì)作出決議之外，還要求由持有該種類股份的股東組成的種類股東大會(huì)作出決議。另外，根據(jù)《韓國(guó)商法》第356條規(guī)定，股票記載事項(xiàng)應(yīng)包括“有種類股時(shí)其股份的種類和內(nèi)容”，該款的種類股不包括普通股。相比之下，《韓國(guó)商法》對(duì)普通股和種類股概括規(guī)定時(shí)在法律條文上使用的用語(yǔ)是“股份的種類”而不是“種類股”。第三，《韓國(guó)商法》第345條第5款規(guī)定了償還股僅限于種類股才能發(fā)行，從而排除了普通股發(fā)行為償還股的可能性，即只有在普通股不屬于種類股的情況下，才存在該條規(guī)定的普通股不能發(fā)行為償還股的意義。第四，如果普通股是種類股的一種，因章程變更等原因普通股股東利益受損時(shí)，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)普通股股東的種類股東大會(huì)，該解釋存在這樣的一個(gè)問(wèn)題，不管普通股占少數(shù)還是多數(shù)，章程變更即使有利于其他種類股股東，是否也需要召開(kāi)由普通股股東組成的種類股東大會(huì)。普通股是公司發(fā)行的最基本的股份，種類股作為普通股的例外，是普通股股東認(rèn)可的給予特殊待遇的股份，所以不需要由普通股股東組成的種類股東大會(huì)的認(rèn)可。

根據(jù)《韓國(guó)商法》第345條第4款規(guī)定，公司取得自己股份以現(xiàn)金及其他有價(jià)證券（排除其他種類股）和其他資產(chǎn)作為對(duì)價(jià)。而根據(jù)《韓國(guó)商法》相關(guān)規(guī)定，償還股不能設(shè)置為轉(zhuǎn)換股，公司取得自己股份的對(duì)價(jià)（償還股股東向公司償還股份時(shí)所取得的財(cái)產(chǎn)）只能是普通股以外的其他財(cái)產(chǎn)。所以，該條款中“排除其他種類股”中的種類股只能包括普通股。也就是說(shuō)，公司取得自己股份所支付的有價(jià)證券既排除普通股，也排除狹義上的種類股。《韓國(guó)商法》第346條第1款規(guī)定：公司發(fā)行種類股時(shí)，根據(jù)公司章程規(guī)定，股東可請(qǐng)求公司將其股份轉(zhuǎn)換為其他的種類股。該款中的種類股也只能理解為包括普通股，即持有有關(guān)轉(zhuǎn)換的股份的股東既可以要求公司將其股份轉(zhuǎn)換為普通股，也可以要求將其股份轉(zhuǎn)換為狹義上的種類股。

綜上所述，《韓國(guó)商法》中的種類股原則上不包括普通股，但在特殊條款中應(yīng)有例外。而根據(jù)美國(guó)公司法的規(guī)定，股份不再區(qū)分為普通股和其他類型的股份，普通股具有種類股的性質(zhì)，普通股只是作為種類股的一種形式存在，但公司必須發(fā)行一股以上的普通股。

三、《韓國(guó)商法》允許公司發(fā)行不同權(quán)利內(nèi)容組合的種類股

《韓國(guó)商法》規(guī)定的種類股有：（1）有關(guān)利益分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配的股份，（2）排除或限制表決權(quán)的股份，（3）償還股份，（4）轉(zhuǎn)換股份。韓國(guó)學(xué)術(shù)界曾經(jīng)探討對(duì)這些種類股是否可以再進(jìn)行分化組合，形成更多種類的股份，即根據(jù)《韓國(guó)商法》規(guī)定，公司發(fā)行種類股，是只能發(fā)行商法規(guī)定的只具有一個(gè)權(quán)利內(nèi)容的種類股，還是可以發(fā)行組合不同種類股內(nèi)容的具有各種不同內(nèi)容的種類股。學(xué)術(shù)界當(dāng)然地認(rèn)為組合其中兩種是可行的，但是否可以對(duì)3種以上的種類股內(nèi)容進(jìn)行組合值得商榷。［6］首先看一下3個(gè)內(nèi)容的組合，（1）和（2）組合的股份上再加（3）或（4），即（1）＋（2）＋（3）或（1）＋（2）＋（4）的發(fā)行從法律條文的規(guī)定上沒(méi)有問(wèn)題，問(wèn)題是（1）或（2）及（3）和（4）的組合種類股（（1）＋（3）＋（4）或（2）＋（3）＋（4））的發(fā)行的可行性。對(duì)償還股來(lái)說(shuō)，一方面不允許發(fā)行附轉(zhuǎn)換權(quán)的償還股，但對(duì)轉(zhuǎn)換股沒(méi)有限制，允許發(fā)行附償還權(quán)的轉(zhuǎn)換股。所以，（1）＋（3）或（2）＋（3）的轉(zhuǎn)換股的發(fā)行是可以的，但（1）＋（4）或（2）＋（4）的償還股的發(fā)行是不允許的。以上述方法，（1）＋（2）＋（3）的轉(zhuǎn)換股的發(fā)行是可以的，但（1）＋（2）＋（4）的償還股的發(fā)行是不允許的。如上所述，理論上可以組合各種不同類型的種類股，但實(shí)務(wù)上到底能應(yīng)用到什么程度還是未知數(shù)。下面，筆者根據(jù)種類股功能的不同舉例說(shuō)明幾種種類股之間的組合類型。

（一）資金籌集

企業(yè)在進(jìn)行資本籌集時(shí)，可以發(fā)行利潤(rùn)分配優(yōu)先股，迎合主要關(guān)心投資收益的投資者的需求而期待籌集資本。發(fā)行利潤(rùn)分配優(yōu)先股可以在籌集資本的同時(shí)又能保留對(duì)維持經(jīng)營(yíng)權(quán)所需的表決權(quán)比例，但需要對(duì)優(yōu)先股長(zhǎng)期承擔(dān)分配利潤(rùn)的負(fù)擔(dān)。為此，公司可以將優(yōu)先股的權(quán)利內(nèi)容和償還股或轉(zhuǎn)換股的權(quán)利內(nèi)容相結(jié)合發(fā)行股份，如發(fā)行優(yōu)先股時(shí)可以附加“根據(jù)股東的償還請(qǐng)求，公司支付一定的對(duì)價(jià)而收回股份”為內(nèi)容的條件；或附加“發(fā)生一定事由時(shí)公司可以交付其他類型的股份為對(duì)價(jià)收回股東所持有的利潤(rùn)分配優(yōu)先股”為內(nèi)容的條件。

此外，風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)從風(fēng)險(xiǎn)資本籌集資本時(shí)可能對(duì)方要求發(fā)行有關(guān)剩余財(cái)產(chǎn)分配的優(yōu)先股。風(fēng)險(xiǎn)資本的最大目的就是通過(guò)投資企業(yè)上市等活動(dòng)，獲得資本利益（capital gain），但不能保證所期待的利益一定能實(shí)現(xiàn)。假如所投資的公司進(jìn)行清算時(shí)，哪怕是只剩1元，投資者也想收回，所以對(duì)風(fēng)險(xiǎn)資本的投資者要求有關(guān)剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)給予充分的理解。在這種情況下，公司可以發(fā)行剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股的權(quán)利內(nèi)容和轉(zhuǎn)換股或償還股的權(quán)利內(nèi)容相結(jié)合的種類股。例如，附加“投資企業(yè)申請(qǐng)上市時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股轉(zhuǎn)換③為普通股”為內(nèi)容的條件（《韓國(guó)商法》第346條），或附加“判斷企業(yè)很難上市時(shí)風(fēng)險(xiǎn)資本投資者可以向公司請(qǐng)求償還并作為償還的對(duì)價(jià)的財(cái)產(chǎn)中一定比例用現(xiàn)金來(lái)償還”為內(nèi)容的條件（《韓國(guó)商法》第345條）。

（二）債轉(zhuǎn)股

這是資不抵債的企業(yè)的重生方法，企業(yè)得到債權(quán)人的協(xié)助，可以實(shí)行債轉(zhuǎn)股（debt equity swap），這是債權(quán)人以債權(quán)進(jìn)行的實(shí)物出資（在我國(guó)是其他非貨幣財(cái)產(chǎn)）。已到期的債權(quán)以低于債權(quán)額的金額進(jìn)行實(shí)物出資時(shí)，不用經(jīng)過(guò)檢查人的調(diào)查（《韓國(guó)商法》第299條、第422條第2款第3項(xiàng)）。

進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)換為出資時(shí)，為了關(guān)照債權(quán)人，可以賦予其有關(guān)利潤(rùn)分配及剩余財(cái)產(chǎn)分配的優(yōu)先權(quán)。另外，債權(quán)轉(zhuǎn)換為出資的對(duì)象為上市公司時(shí)，為使認(rèn)購(gòu)債權(quán)轉(zhuǎn)換的股份的人通過(guò)市場(chǎng)交易收回資金，可以規(guī)定“一定期間后債權(quán)轉(zhuǎn)換為出資而發(fā)行的股份可以轉(zhuǎn)換為普通股”的條件。［7］

表1 家族企業(yè)事業(yè)繼承中親屬繼承與非親屬繼承對(duì)比

（三）事業(yè)繼承

對(duì)中小企業(yè)來(lái)講，順利完成事業(yè)繼承是很重要的一件事情。偶爾存在沒(méi)有事業(yè)繼承候選人時(shí)最終出售公司的情況，但為了事業(yè)繼承首先需要選定和培養(yǎng)事業(yè)繼承候選人。將親屬或董事及職工選為事業(yè)繼承候選人的情況較多，但親屬為事業(yè)繼承候選人與非親屬的董事或職工為事業(yè)繼承候選人時(shí)的事業(yè)繼承的重點(diǎn)不同（見(jiàn)表1）。

企業(yè)主可以利用種類股，經(jīng)過(guò)一定的過(guò)程繼承經(jīng)營(yíng)權(quán)。起初企業(yè)主掌握實(shí)權(quán)繼承部分事業(yè)，并享有監(jiān)督權(quán)，而最終完成全部經(jīng)營(yíng)權(quán)的繼承。例如，限制表決權(quán)的種類股是對(duì)表決權(quán)的行使加以限制的股份。事業(yè)繼承的過(guò)程中掌握實(shí)權(quán)的股東以維持、確保一定比例的表決權(quán)為目的，為限制其他股東的表決權(quán)而利用表決權(quán)限制種類股。如果因限制其他股東的表決權(quán)需要支付代價(jià)時(shí)，則將其他股東持有的股份設(shè)置為在利潤(rùn)分配方面享有優(yōu)先地位，但在表決權(quán)行使時(shí)受限制的種類股。以保障對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)不感興趣的事業(yè)繼承候選人之外的其他繼承人的利潤(rùn)分配來(lái)順利完成事業(yè)繼承。另外，親屬以外的董事等人員繼承事業(yè)時(shí)，可以考慮將企業(yè)主一家所持有的股份設(shè)置為利潤(rùn)分配優(yōu)先股。

（四）企業(yè)收購(gòu)防御手段

股東按自己所持有股份的比例獲得經(jīng)濟(jì)利益，并且為保障這些權(quán)益享有通過(guò)股東大會(huì)參與經(jīng)營(yíng)的權(quán)利——表決權(quán)。所以，股份不僅作為公司籌集資本的手段，還作為股東所有、控制公司，維持、強(qiáng)化其控制權(quán)的手段而發(fā)揮作用。［8］經(jīng)營(yíng)層為穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)權(quán)及防御敵意收購(gòu)，可以發(fā)行限制表決權(quán)的種類股的權(quán)利內(nèi)容和轉(zhuǎn)換股的權(quán)利內(nèi)容相結(jié)合的種類股。例如，公司發(fā)行有關(guān)股份轉(zhuǎn)換的種類股，并在章程中規(guī)定“出現(xiàn)收購(gòu)一定比例以上的股份的收購(gòu)者”為轉(zhuǎn)換事由之一，并規(guī)定“出現(xiàn)該事由當(dāng)天公司可以取得該股東所持有的股份，作為對(duì)價(jià)交付其他的種類股”。

世界發(fā)達(dá)國(guó)家采取了各種有關(guān)針對(duì)敵意收購(gòu)的防御手段，其中最主要的防御手段即為種類股。例如，歐洲各國(guó)曾經(jīng)運(yùn)用過(guò)復(fù)數(shù)表決權(quán)股、黃金股等有關(guān)表決權(quán)的種類股，但最近在否定復(fù)數(shù)表決權(quán)的種類股，另外美國(guó)的毒丸計(jì)劃在權(quán)利內(nèi)容上利用空白優(yōu)先股，這也是符合種類股的特征。在日本，根據(jù)董事會(huì)決議決定的毒丸計(jì)劃以事前警告型防御對(duì)策為中心在很多企業(yè)中得到了普及。

此外，還應(yīng)該探討是否以《韓國(guó)商法》第344條1為根據(jù)可以發(fā)行具有法定（商法第344條2到第351條規(guī)定的種類股）類型內(nèi)容之外的種類股。這是因?yàn)椤俄n國(guó)商法》第344條1中有“可以發(fā)行……等內(nèi)容不同的種類股”④的字樣。法律條文中使用“等”字樣，一般將前面列舉的內(nèi)容視為舉例，但《韓國(guó)商法》并不允許發(fā)行法定列舉內(nèi)容之外的種類股。這是因?yàn)椋旱谝?，《韓國(guó)商法》奉行的是股東平等原則，發(fā)行種類股是該原則的例外；第二，在商法修改過(guò)程中，對(duì)特定事項(xiàng)有權(quán)行使否決的附否決權(quán)的種類股（黃金股）、有關(guān)董事任免權(quán)的種類股在政府案中被刪除了，而在國(guó)會(huì)議論過(guò)程中，有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的種類股也被否定了。所以，可以理解為《韓國(guó)商法》采用的是列舉式立法模式，只允許發(fā)行法律規(guī)定的內(nèi)容或其組合的種類股，而不允許依章程規(guī)定發(fā)行法定類型之外的種類股。

四、結(jié)論

2011年的《韓國(guó)商法》與之前的商法相比，擴(kuò)大了公司可發(fā)行的股份的類型。雖然沒(méi)有采納預(yù)想的所有種類股制度，但如果將商法中有規(guī)定的種類股妥當(dāng)?shù)亟M合并根據(jù)公司的具體情況規(guī)定在章程中，就可以發(fā)行適應(yīng)企業(yè)需求的各種內(nèi)容的股份。《韓國(guó)商法》中的種類股原則上不包括普通股，但在特殊條款中應(yīng)有例外。但由于《韓國(guó)商法》沒(méi)有明確種類股與普通股的關(guān)系，所以在解釋種類股內(nèi)容時(shí)帶來(lái)一定的混亂，只能根據(jù)商法的立法宗旨來(lái)解釋，但這樣的解釋不是適當(dāng)?shù)慕忉尅Ｋ杂斜匾獧z討有關(guān)種類股的所有規(guī)定，完善為統(tǒng)一明確的語(yǔ)言。研究《韓國(guó)商法》中有關(guān)種類股內(nèi)容，對(duì)我國(guó)引進(jìn)種類股制度有著一定的借鑒意義。

我國(guó)公司法沒(méi)有直接規(guī)定種類股，《公司法》第132條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定”。但是，事實(shí)上我國(guó)的法律法規(guī)已經(jīng)間接地包含了種類股的相關(guān)內(nèi)容，如《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！庇秩纾豆痉ā返?3條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”根據(jù)上述條款規(guī)定，我國(guó)公司可以在利潤(rùn)分配和表決權(quán)方面設(shè)置不同的權(quán)利內(nèi)容，即可以設(shè)計(jì)含有種類股內(nèi)容的股權(quán)。另外，1992年國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)制定的《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》和1992年制定2004年修改的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份有限公司條例》對(duì)公司發(fā)行優(yōu)先股進(jìn)行了規(guī)定。但在我國(guó)公司實(shí)踐中，具有真正種類股含義的，只有幾家股份有限公司發(fā)行的優(yōu)先股，而且這些公司在逐漸的股改中，陸續(xù)把優(yōu)先股改成了普通股。這是因?yàn)槲覈?guó)法律法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定種類股，對(duì)優(yōu)先股的法律規(guī)定也過(guò)于模糊，使公司難以實(shí)際操作。因此，我國(guó)應(yīng)當(dāng)建立健全有關(guān)種類股的立法規(guī)范，引導(dǎo)企業(yè)運(yùn)用種類股實(shí)現(xiàn)資本籌集，穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)權(quán)，防御敵意收購(gòu)。［9］

我國(guó)建立種類股制度，應(yīng)當(dāng)采取列舉式立法模式，以成文法典的形式規(guī)定公司可發(fā)行的種類股的類型，換句話說(shuō)，從立法上設(shè)計(jì)種類股的類型，僅允許公司發(fā)行法律規(guī)定的種類股，而不能依公司章程規(guī)定發(fā)行法定類型之外的種類股。公司法可引進(jìn)的種類股包括利潤(rùn)分配與剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先股、限制表決權(quán)股、償還股、轉(zhuǎn)換股，也可包括未被2011年《韓國(guó)商法》采納的附董事任免權(quán)股。另外，我國(guó)在引進(jìn)種類股制度時(shí)，應(yīng)該避免《韓國(guó)商法》中產(chǎn)生的種類股與普通股概念上的混淆，根據(jù)我國(guó)《公司法》第132條規(guī)定，我國(guó)將股份區(qū)分為普通股和其他股份，筆者認(rèn)為，我國(guó)在建立種類股制度時(shí)，有必要借鑒世界公司法發(fā)展趨勢(shì)，將普通股作為種類股的一種類型，不再將股份區(qū)分為普通股和其他股份，給普通股賦予種類股的性質(zhì)，普通股只是作為種類股的一種形式存在，但公司必須發(fā)行一股以上的普通股。我國(guó)建立種類股制度，應(yīng)允許公司發(fā)行公司法規(guī)定的只具有一個(gè)權(quán)利內(nèi)容的種類股，也應(yīng)當(dāng)允許公司根據(jù)其規(guī)模、性質(zhì)設(shè)計(jì)多種種類股權(quán)利內(nèi)容相組合的形態(tài)。例如，我國(guó)家族企業(yè)可以運(yùn)用種類股及其組合順利完成事業(yè)傳承及企業(yè)可持續(xù)發(fā)展。我國(guó)民營(yíng)企業(yè)經(jīng)歷20年的風(fēng)雨，其總數(shù)已經(jīng)達(dá)到了300多萬(wàn)家，其中家族企業(yè)的比例超過(guò)了80%。隨著創(chuàng)業(yè)者年齡的增長(zhǎng)，許多家族企業(yè)都面臨著是由親屬繼承，還是由非親屬如董事、員工繼承，如何順利交接并保障持續(xù)發(fā)展等問(wèn)題。如果我國(guó)公司法建立種類股制度，這些家族企業(yè)可以有效運(yùn)用利潤(rùn)分配優(yōu)先股、限制表決權(quán)股、轉(zhuǎn)換股及其組合，順利完成家族企業(yè)的事業(yè)傳承，并保障公司可持續(xù)發(fā)展。

注釋：

①2011年《韓國(guó)商法》將“數(shù)種股份”改為“種類股”。

②根據(jù)修改前的《韓國(guó)商法》，普通股是與數(shù)種股份對(duì)比的概念。

③依股東的轉(zhuǎn)換請(qǐng)求權(quán)或公司行使轉(zhuǎn)換權(quán)。

④公司可以發(fā)行在利潤(rùn)分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、在股東大會(huì)表決權(quán)的行使、償還及轉(zhuǎn)換等方面內(nèi)容不同的種類股。

［1］ ［韓］權(quán)載烈．有關(guān)股份制度的修改內(nèi)容及今后課題［J］．先進(jìn)商事法律研究，2011，（10）：9．

［2］ 鄭東潤(rùn)．關(guān)于普通股與種類股的概念［J］．商事法研究，2012，31（1）：41．

［3］ ［韓］李哲松．商法講義（第20版）［M］．首爾：博英社 ，2012．288．

［4］ ［韓］安秀賢．Hybrid Equity finance法制的評(píng)價(jià)和課題［J］．經(jīng)營(yíng)法律，2012，（7）：8．

［5］ ［韓］宋宗?。薷纳谭▽?duì)企業(yè)結(jié)構(gòu)的變化因素和活用方案［J］．KLCA research，2011，（秋季）：119－120．

［6］ ［韓］李乘煥．對(duì)種類股活用方案的考察［J］．法學(xué)研究，2013，23（1）：50．

［7］ 楊萬(wàn)植．種類股的多樣化對(duì)企業(yè)治理的影響［J］．商事法研究，2011，30（2）：37．

［8］ 樸哲永．種類股的擴(kuò)大和股東之間利益調(diào)整［J］．商事法研究，2005，24（2）：43．

［9］ 宋偉，胡海洋．優(yōu)先股相關(guān)法律問(wèn)題透析［J］．法治研究，2009，（9）：21．