徐穎

2014年中國(guó)國(guó)慶節(jié)前，來自20個(gè)非洲國(guó)家的法律界人士結(jié)束了在北京一個(gè)月的學(xué)習(xí)，啟程回國(guó)。

這38名中非法律人才交流項(xiàng)目首屆研修班成員，既包括普通律師，也有津巴布韋總檢察院檢察長(zhǎng)、塞內(nèi)加爾最高法院勞動(dòng)法庭庭長(zhǎng)等高級(jí)司法官員。

了解中國(guó)法律，以及探討中非往來中的法律問題，是此次研修班的主題。過去10年內(nèi)，中非貿(mào)易額已增長(zhǎng)10倍左右。2015年預(yù)計(jì)還將增加數(shù)百億美元，將達(dá)到2800億美元。

與此同時(shí)，中非企業(yè)之間的商業(yè)糾紛數(shù)量也隨之攀升。僅據(jù)埃及開羅國(guó)際商事仲裁中心的報(bào)告，該中心受理的案例中涉華比例11%，僅次于德國(guó)。

對(duì)于絕大多數(shù)中國(guó)律師和法官來說，從法條到判決、執(zhí)行，非洲的法律體系顯然有些特殊。

作為曾經(jīng)的西方殖民地，大多數(shù)非洲國(guó)家有著復(fù)雜的法律體系以及略顯奇怪的習(xí)慣法，而且在執(zhí)行等層面難稱清晰。

另一方面，與經(jīng)濟(jì)往來相關(guān)的財(cái)政、稅收、投資政策往往模糊，極易導(dǎo)致糾紛。

“所有中國(guó)駐非使館正在將駐在國(guó)經(jīng)貿(mào)投資方面的法律、仲裁條規(guī)全部翻譯成中文，并存放在使領(lǐng)館，以供中國(guó)商人學(xué)習(xí)?！敝袊?guó)法學(xué)會(huì)對(duì)外聯(lián)絡(luò)部部長(zhǎng)谷昭民對(duì)《瞭望東方周刊》表示，只有積極開展法律外交、加強(qiáng)法律方面的合作，才能從根本上幫助中國(guó)企業(yè)解決在非洲遇到的問題，促進(jìn)中非貿(mào)易。

中國(guó)律所的非洲訪客

2010年中非合作論壇第四屆部長(zhǎng)級(jí)會(huì)議上，時(shí)任國(guó)務(wù)院總理溫家寶曾提出對(duì)非合作新八項(xiàng)舉措，其一就是實(shí)施“中非聯(lián)合研究交流計(jì)劃”。

2010年3月該項(xiàng)目啟動(dòng)后，中國(guó)法學(xué)會(huì)代表團(tuán)先后訪問尼日利亞、南非、幾內(nèi)亞、毛里求斯等多個(gè)非洲國(guó)家。到2014年9月，首屆研修班成員進(jìn)入北京外國(guó)語(yǔ)大學(xué)開始學(xué)習(xí)。

毛里求斯杜瓦爾律師事務(wù)所主任埃爾維·杜弗在接受本刊記者采訪時(shí)表示，這次培訓(xùn)對(duì)于他有很重要的意義，“25年以前，中國(guó)邀請(qǐng)了我的父親——當(dāng)時(shí)的毛里求斯工業(yè)和貿(mào)易部部長(zhǎng)到中國(guó)訪問。他后來一直保留著邀請(qǐng)函，并堅(jiān)信毛里求斯是中國(guó)到非洲投資的重要入口?！?/p>

學(xué)員遴選的渠道是，由中國(guó)法學(xué)會(huì)向非洲國(guó)家重要的法律組織發(fā)出邀請(qǐng)，也會(huì)請(qǐng)中國(guó)在當(dāng)?shù)氐氖桂^推薦?！拔夷軌騺淼奖本?，是通過倫敦國(guó)際仲裁中心毛里求斯分中心的推薦。”埃爾維·杜弗說?！昂軜s幸成為在該項(xiàng)目?jī)纱窝杏憰?huì)上都被邀請(qǐng)發(fā)言的唯一非洲學(xué)員。”

埃爾維·杜弗認(rèn)為，中國(guó)和非洲之間有“錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)”，溝通問題使中國(guó)在非洲的一些資源開發(fā)項(xiàng)目很難落實(shí)，“如果沒有普通民眾的信任和尊重，中國(guó)和非洲之間不能有長(zhǎng)期的成功合作，真正的尊敬和信任不可能僅通過華麗的演講和官方簽署的協(xié)議來實(shí)現(xiàn)。”

“中國(guó)政府已經(jīng)認(rèn)識(shí)到在非洲樹立正面國(guó)家形象和投資者形象的重要性，非洲國(guó)家也需要讓中國(guó)的商業(yè)群體認(rèn)識(shí)到在非洲投資是安全舒適的。無論在中國(guó)還是非洲，法律的實(shí)踐都比法律條款本身重要，讓兩個(gè)國(guó)家的學(xué)者、律師充分理解對(duì)方的法律，就是讓中非雙方感受到安全踏實(shí)的好的開始?！卑柧S·杜弗說。

研修班共18門課程， 包括“中國(guó)法制建設(shè)和法治”、“中國(guó)憲法與人權(quán)保障”、“中國(guó)法律外交”、“中國(guó)公司法”、“中國(guó)外商投資法律制度”、“中國(guó)合同法”、“國(guó)際商事仲裁與中國(guó)涉外仲裁”等。

在學(xué)術(shù)方面，來自中國(guó)法學(xué)會(huì)的教授和學(xué)者向非洲學(xué)員介紹了改革開放以來中國(guó)建立的法律體系，包括法院和檢察系統(tǒng)，并安排他們參觀這些機(jī)構(gòu)。他們還訪問了中國(guó)的律師事務(wù)所，了解中國(guó)法律的實(shí)踐。

尼日利亞拉各斯國(guó)際商事仲裁中心法律顧問奧路·賽安告訴《瞭望東方周刊》，他的感受是：兩國(guó)法律有很多相似之處，處理糾紛案件時(shí)并不存在太大分歧，但雙方法律機(jī)構(gòu)加強(qiáng)溝通會(huì)使兩國(guó)企業(yè)在投資方面更加方便和踏實(shí)，也可以為中非合作提供更多保障。

埃爾維·杜弗則認(rèn)為：“印象最深刻的是我所遇見的人，與見證中國(guó)法律體系發(fā)展的學(xué)者們見面、討論，他們都曾致力于或正在把法律從文獻(xiàn)和條例轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)踐，這是一個(gè)超乎尋常的壯舉?！?/p>

奇怪的法律“大雜燴”

經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的法律問題——也就是法律環(huán)境，是非洲學(xué)員和他們的老師們共同關(guān)心的問題。雖然互稱“真朋友”、“親兄弟”，但中國(guó)與非洲的法律界人士之間卻難稱了解。

埃爾維·杜弗舉的例子是：仲裁是一個(gè)非常受歡迎的爭(zhēng)端解決方式，“但是在這個(gè)機(jī)制中，我想請(qǐng)大家嚴(yán)肅考慮一個(gè)問題——非洲國(guó)家的法律傳統(tǒng)。”

毛里求斯曾受英國(guó)和法國(guó)殖民，在1810年脫離殖民之后，擁有“混合的法律”——來自英國(guó)和法國(guó)的淵源，法律人才大多也在英法留學(xué)并獲得學(xué)位。

“我們因?yàn)榕c英法的聯(lián)系而將這兩個(gè)國(guó)家作為仲裁首選地，2009年毛里求斯頒布仲裁法，既有英文版也有法文版，這反映了毛里求斯的特征?！彼f。

埃塞俄比亞亞的斯亞貝巴麥塔塞比亞律師事務(wù)所澤勒克則向中國(guó)法律界人士解釋了他們對(duì)于習(xí)慣法的看法。

“在非洲，我們有兩種法律：宗教法和地區(qū)習(xí)慣法。1000多年以來，800多個(gè)民族有不同的習(xí)慣法，被用來處理婚姻、個(gè)人關(guān)系、犯罪、宗教等不同領(lǐng)域。但在成為殖民地之后，這些法律被西方法律所取代，殖民者忽視了習(xí)慣法的作用，他們認(rèn)為能將其法律制度移植給印度，就能同樣移植到非洲。”他說。

這樣，雖然在一些地方留存，但習(xí)慣法漸漸消失。直到六七十年代非洲獨(dú)立運(yùn)動(dòng)之后，新的國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人幾乎都很注重保護(hù)文化和法律傳統(tǒng)，“希望通過執(zhí)行我們的法律體系，將人們從壓抑中解放出來?！?/p>

“埃塞俄比亞有3000多年未中斷的歷史，有豐富習(xí)慣法、傳統(tǒng)法庭，我們現(xiàn)在是大眾法和習(xí)慣法復(fù)合，宗教也有多樣性?！睗衫湛苏f，僅在埃塞俄比亞，就有伊斯蘭教、基督教以及猶太教等宗教流行，直接影響了這個(gè)國(guó)家的歷史與法律傳統(tǒng)。

有些問題是長(zhǎng)期存在的。比如判決后的執(zhí)行問題，大部分中國(guó)公司幾乎從不考慮這個(gè)情況。他們其實(shí)需要知道地方法院是否有執(zhí)行外國(guó)法院裁判的先例，否則就存在極大風(fēng)險(xiǎn)。

還有種種細(xì)節(jié)：比如在埃塞俄比亞，要求必須將合同翻譯為當(dāng)?shù)卣Z(yǔ)言，而且是否可以提前還貸款都需要寫入?yún)f(xié)議。

正在改變的大陸

從非洲人的角度看，首先他們中的大多數(shù)人對(duì)“特別條款”并不理解。因?yàn)樗^“特別條款”是建立在“英國(guó)法”基礎(chǔ)之上的，在非洲國(guó)家非常少見。

其次是他們比較關(guān)心違約條款和與之相關(guān)的寬容條款，并且非常重視這一細(xì)節(jié)。而對(duì)中國(guó)人來說，對(duì)此規(guī)定多比較“死板”，很少提前“靈活”考慮。

他們還往往希望避免過多的義務(wù)、希望獲得平等對(duì)待，等等。

非洲的司法官員、法官和律師還帶來了一些最新消息。

比如坦桑尼亞國(guó)家預(yù)防和反腐敗總局公訴檢察官杰佛里，向中國(guó)人介紹了該國(guó)備受關(guān)注的政府采購(gòu)改革。

2013年12月，坦桑尼亞修改了政府采購(gòu)法律，強(qiáng)調(diào)進(jìn)行招投標(biāo)和第三方評(píng)估。由此，全國(guó)各級(jí)政府的采購(gòu)均由中央招標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)，“在招標(biāo)委員會(huì)的成員不能允許與其有關(guān)的人員參加招投標(biāo)，以確保公眾性；委員會(huì)成員不能以他人名義注冊(cè)公司，以避免暗箱操作；我們制定了標(biāo)準(zhǔn)的投標(biāo)文件，確保招標(biāo)委員會(huì)遵循相關(guān)規(guī)定?！苯芊鹄镎f。

他特別提到，一個(gè)重大挑戰(zhàn)是招投標(biāo)過程中，“過去大家只關(guān)注價(jià)格，現(xiàn)在我們注意到低廉價(jià)格帶來了較差服務(wù)，因此目前注重價(jià)格與質(zhì)量的結(jié)合。另一個(gè)挑戰(zhàn)是，公共法案本身沒有懲罰性，國(guó)家機(jī)關(guān)沒有權(quán)力執(zhí)行法案，因此我所在的部門需要介入，確保法律執(zhí)行?！?/p>

2013年中坦雙邊貿(mào)易額已達(dá)36.9億美元，其中中國(guó)出口額31.4億美元，并且成為僅次于英國(guó)的第二大投資國(guó)。無論商品還是工程承包市場(chǎng)，都將受到政府采購(gòu)改革的極大影響。

在問題的另一面，埃爾維·杜弗認(rèn)為，非洲的法律界人士必須開始樹立正面形象。

“包括中國(guó)在內(nèi)，許多人認(rèn)為非洲是一個(gè)有豐富資源卻沒有能力去利用的大陸。非洲人總是要錢，卻不想自己努力?！彼f，非洲的法律界人士很想改變這種印象，“這是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)，道路很漫長(zhǎng)，但有開始就是好的。”endprint