趙秉志+侯帥

摘 要：公司犯罪是我國(guó)單位犯罪的重要類型，是現(xiàn)實(shí)中最常見(jiàn)的單位犯罪形式。對(duì)公司犯罪下定義，除應(yīng)當(dāng)包括公司主體、公司意志和犯罪行為三個(gè)基本要素外，還應(yīng)當(dāng)包含故意和過(guò)失兩種罪過(guò)形式。公司犯罪有著與自然人犯罪不同的成立條件，判斷是否成立公司犯罪，除應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法總論中關(guān)于單位犯罪的概括性規(guī)定和分則中關(guān)于個(gè)罪的犯罪構(gòu)成規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)遵循公司犯罪的成立條件。確立公司犯罪的歸責(zé)根據(jù)，應(yīng)當(dāng)重視公司獨(dú)立的犯罪主體地位，從公司制度等方面體現(xiàn)公司犯罪特征的因素以及從刑罰目的出發(fā)考察公司犯罪歸責(zé)根據(jù)的正當(dāng)性和合理性。公司可以實(shí)施過(guò)失犯罪和某些自然人犯罪。公司過(guò)失犯罪具有業(yè)務(wù)過(guò)失和監(jiān)督管理過(guò)失兩種形式。判斷公司犯罪的責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)根據(jù)身份特征和行為特征兩個(gè)方面，還要兼顧不同的罪過(guò)形式和公司制度來(lái)判斷。根據(jù)公司犯罪的成立要件，單個(gè)自然人股東的一人公司因?yàn)椴环稀肮疽庵尽币囊?，因此不能將其犯罪行為作為公司犯罪處理，而?yīng)當(dāng)追究相應(yīng)的自然人的刑事責(zé)任；單個(gè)法人股東的一人公司，又可分為兩種情況：如果該法人為單個(gè)自然人股東的一人公司，處理方式同上；如果該法人為一般公司形式，則可能成立公司犯罪。

關(guān)鍵詞：公司犯罪；單位犯罪；歸責(zé)根據(jù)；公司過(guò)失犯罪；一人公司

中圖分類號(hào)：DF611

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2014.04.01

一、前言

公司犯罪是單位犯罪的下位概念，是現(xiàn)實(shí)生活中最常見(jiàn)的單位犯罪形式。目前，公司犯罪在理論和司法實(shí)務(wù)中存在很多問(wèn)題，需要深入研究和正確解決。對(duì)公司犯罪問(wèn)題的探討，主要是從犯罪學(xué)和刑法學(xué)兩種視角來(lái)進(jìn)行，而本文選擇從刑法學(xué)角度選取公司犯罪爭(zhēng)議較大的若干問(wèn)題進(jìn)行研討。公司犯罪與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等單位犯罪主體存在某些共性的理論問(wèn)題，比如責(zé)任人員范圍問(wèn)題、成立范圍問(wèn)題等。公司犯罪也存在很多個(gè)性問(wèn)題，例如一人公司的犯罪主體資格等問(wèn)題，這些問(wèn)題需要與民商法理論結(jié)合才能很好地解決。

二、公司犯罪的概念

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

刑法理論通常使用“單位犯罪”作為與“自然人犯罪”相對(duì)的概念，國(guó)外則稱法人犯罪、企業(yè)犯罪或者公司犯罪。對(duì)于公司犯罪，首先要厘清刑法理論中單位犯罪與公司犯罪的關(guān)系。我國(guó)《刑法》第30條規(guī)定：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。據(jù)此，我國(guó)刑法立法明確規(guī)定“單位”概念包含上述五種主體，其中，公司犯罪是現(xiàn)實(shí)生活中最常見(jiàn)的單位犯罪現(xiàn)象，是單位犯罪的主要形式。我國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。不同于我國(guó)的列舉式定義方式，國(guó)外立法多采用概括規(guī)定的公司概念。例如，韓國(guó)《商法》第 169 條規(guī)定：“公司是指以商行為及其他營(yíng)利行為為目的而設(shè)立的社團(tuán)?！盵1]美國(guó)“公司”英文為“Corporation”，其含義為：“依據(jù)法律授權(quán)而注冊(cè)成立，具有法定組織結(jié)構(gòu)和法人資格的實(shí)體?！盵2]

各個(gè)國(guó)家對(duì)于公司的定義各具特色，其共同點(diǎn)有以下三個(gè)方面：其一，公司具有法人屬性，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律主體；其二，公司具有營(yíng)利性，公司以營(yíng)利為目的從事特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；其三，公司具有社團(tuán)性，作為社團(tuán)法人，公司應(yīng)該為人（包括自然人和法人）的結(jié)合，其股東和股份具有多元性。

關(guān)于公司犯罪的概念，學(xué)界有很多觀點(diǎn)，這些觀點(diǎn)大多從單位犯罪的角度下定義，因?yàn)楣痉缸锇趩挝环缸锏姆懂?，因此單位犯罪的概念可以直接套用在公司犯罪上。不同的公司犯罪概念大都表述了單位（公司）意志和單位（公司）犯罪行為；還有部分觀點(diǎn)體現(xiàn)出了單位（公司）犯罪的主觀方面，包括罪過(guò)形式或犯罪目的。單位（公司）犯罪概念的核心內(nèi)容在于說(shuō)明單位（公司）犯罪區(qū)別于自然人犯罪的本質(zhì)特征，具有代表性的單位（公司）犯罪概念主要有以下三種。

第一種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)單位犯罪行為的“業(yè)務(wù)性”，認(rèn)為單位犯罪是由刑法所規(guī)定的，由單位代表者、機(jī)關(guān)成員在有關(guān)單位的業(yè)務(wù)上所決定實(shí)施的危害社會(huì)的行為，以及由于單位代表或機(jī)關(guān)成員的監(jiān)督不力或者說(shuō)單位體制方面的原因而使單位組成人員在業(yè)務(wù)過(guò)程中所引起的危害社會(huì)的行為[3]。

第二種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)單位犯罪為本單位謀利的犯罪目的和單位決策。例如有學(xué)者認(rèn)為，“單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位或本單位全體成員謀取非法利益，經(jīng)單位的決策機(jī)構(gòu)按照單位的決策程序決定，由單位直接責(zé)任人員具體實(shí)施的犯罪?！盵4]又如，有學(xué)者將單位犯罪定義為：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為單位謀取非法利益或者以單位名義，經(jīng)單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，故意或者過(guò)失實(shí)施的犯罪。”[5]

第三種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)單位意志，認(rèn)為單位犯罪是指“公司、企業(yè)、團(tuán)體的主管人員、直接責(zé)任人員和其他成員在單位（犯罪）的意志支配下，以單位的名義和為了單位的利益，故意或者過(guò)失地危害社會(huì)的、依法應(yīng)受懲罰的行為?！盵6]

（二）問(wèn)題研討

筆者認(rèn)為，公司犯罪的概念有幾個(gè)要素不可缺少：一是公司主體；二是公司意志；三是公司犯罪行為；四是故意和過(guò)失兩種罪過(guò)形式。上述第一種觀點(diǎn)基本包含了這些要素，特別是涵蓋了公司犯罪的故意、過(guò)失罪過(guò)形式，并且在過(guò)失罪過(guò)中包含了業(yè)務(wù)過(guò)失和監(jiān)督管理過(guò)失兩種形式，應(yīng)當(dāng)說(shuō)對(duì)公司犯罪主觀要件的把握比較準(zhǔn)確。但是，在“單位業(yè)務(wù)上所決定實(shí)施的危害社會(huì)的行為”的這種表述，是否能將單位犯罪行為與單位代表者、機(jī)關(guān)成員個(gè)人的犯罪行為有效區(qū)分還有待商榷。第二種觀點(diǎn)的第一個(gè)概念，強(qiáng)調(diào)公司犯罪需要“為單位謀利”以及經(jīng)過(guò)一定的“決策程序”，體現(xiàn)了公司犯罪區(qū)別于自然人犯罪的特征。但是這種觀點(diǎn)無(wú)法包含公司過(guò)失犯罪，特別是無(wú)法包含監(jiān)督管理過(guò)失犯罪。第二個(gè)概念說(shuō)明了公司犯罪具有故意和過(guò)失兩種罪過(guò)形式，但因?yàn)橄薅恕敖?jīng)單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人決定”，因此也無(wú)法包含監(jiān)督管理過(guò)失犯罪，因?yàn)楣镜谋O(jiān)督管理過(guò)失犯罪通常是因?yàn)楣竟芾碇贫壬系穆┒椿蛘哓?fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的人員疏于管理才造成的，這顯然不能由單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人決定而實(shí)現(xiàn)。

第三種觀點(diǎn)囊括了公司主體、公司意志和公司犯罪行為這三個(gè)公司犯罪概念的要素，并直接使用了“單位（公司）意志”這一概念，抓住了單位（公司）犯罪的本質(zhì)特征，其明確指出了公司犯罪具有故意、過(guò)失兩種罪過(guò)形式。單位（公司）故意犯罪多是以“為單位謀取非法利益”為目的，而單位（公司）過(guò)失犯罪則增加了“以單位名義”的限制，因此這種單位（公司）犯罪的概念較為全面和準(zhǔn)確，筆者較為贊成。

三、公司犯罪的構(gòu)成特征

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

判斷是否成立公司犯罪，除了根據(jù)刑法總論中關(guān)于單位犯罪的概括性規(guī)定和分則中關(guān)于

個(gè)罪的犯罪構(gòu)成規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)遵循公司的犯罪構(gòu)成特征，即公司犯罪的成立條件。對(duì)于公司犯罪的構(gòu)成特征，即成立要件的內(nèi)容，爭(zhēng)議主要集中于以下幾個(gè)方面：其一，公司犯罪主體包括哪些公司形式？我國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。但是一人公司是否能夠成立公司犯罪，學(xué)界爭(zhēng)議較大。其二，公司犯罪是否包括過(guò)失這種罪過(guò)形式？其三，公司犯罪行為與自然人的犯罪行為如何區(qū)分，應(yīng)當(dāng)具備哪些特征？

（二）問(wèn)題研討

1.公司犯罪的主體要件

公司犯罪與自然人犯罪之間最顯著的差異就是主體的不同。雖然公司犯罪的具體實(shí)施者仍為組成公司的自然人，但公司具有犯罪能力和承擔(dān)刑事責(zé)任的能力，是獨(dú)立于自然人的犯罪主體。因此，根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，大部分的有限責(zé)任公司和股份有限公司都可以作為犯罪主體成立公司犯罪。但并非所有形式的公司都可以構(gòu)成公司犯罪，這個(gè)問(wèn)題還要結(jié)合主、客觀要件綜合分析。有些公司的制度特征決定了其與公司犯罪的成立要件之間的沖突，比如有限責(zé)任公司中的一人公司是否具有公司犯罪的主體資格一直存在爭(zhēng)議，對(duì)此問(wèn)題將在下文詳述。

2.公司犯罪的主觀要件

公司犯罪的主觀要件是指故意或者過(guò)失兩種罪過(guò)形式，以及通過(guò)這兩種罪過(guò)形式表現(xiàn)出來(lái)的公司意志。而公司意志是區(qū)分公司犯罪和自然人犯罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，也是公司獨(dú)立于自然人承擔(dān)刑事責(zé)任的重要原因。不同罪過(guò)形式中，公司意志的表現(xiàn)形式也有所不同。在公司故意犯罪中，自然人的意志是怎樣轉(zhuǎn)化為公司意志的呢？一方面，公司意志來(lái)源于公司的決策者；另一方面，還有學(xué)者認(rèn)為，具有相應(yīng)職責(zé)的單位決策機(jī)關(guān)成員只有在符合單位的決策程序的情況下，才能最終成為單位犯罪故意[7]。公司不但能像自然人那樣積極地形成決策，其意志還體現(xiàn)在通過(guò)制度運(yùn)行對(duì)公司成員的業(yè)務(wù)行為進(jìn)行監(jiān)督、管理。監(jiān)督管理過(guò)失責(zé)任的規(guī)定對(duì)公司改進(jìn)自身制度，加強(qiáng)對(duì)公司成員的業(yè)務(wù)行為的監(jiān)督管理有積極的促進(jìn)效果。

3.公司犯罪的客觀要件

學(xué)界主流觀點(diǎn)認(rèn)為，只有具備某些特征的行為才能構(gòu)成公司犯罪行為，這些要素可以起到區(qū)分自然人犯罪行為和公司犯罪行為的功能。比如行為的法人意志性、業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性、行為歸屬性或者利益歸屬性。筆者認(rèn)為公司行為應(yīng)當(dāng)是公司意志的體現(xiàn)，只有在公司意志支配下實(shí)施的行為才能認(rèn)定為公司行為，這也是公司犯罪主觀要件和客觀要件緊密結(jié)合、不可分割的一種體現(xiàn)。利益歸屬性不應(yīng)作為公司危害行為的內(nèi)在特征，具體理由有兩個(gè)方面：一方面，犯罪所得的歸屬去向并不能完全反映出行為人的主觀意圖是為公司謀利還是為自己謀利，現(xiàn)實(shí)中存在著表面上為了公司利益而實(shí)際上為了自己利益實(shí)施犯罪行為的情形，認(rèn)定時(shí)很難分清；另一方面，并不是所有公司犯罪都有犯罪所得，例如在監(jiān)督過(guò)失的事故型犯罪中，很難說(shuō)犯罪行為是出于為公司謀利的目的，行為的結(jié)果未謀得利益，也就不存在利益歸屬問(wèn)題。因此，如果將利益歸屬作為公司犯罪的行為特征，很可能將公司行為范圍界定得過(guò)窄。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將公司犯罪的危害行為界定為：公司成員在公司意志的支配下，在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)實(shí)施的具有社會(huì)危害性的行為。

四、公司犯罪的歸責(zé)根據(jù)

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

公司犯罪的歸責(zé)根據(jù)理論，意在說(shuō)明使公司具有犯罪主體資格的根本原因。該問(wèn)題還涉及自然人責(zé)任和公司責(zé)任之間的關(guān)系以及怎樣對(duì)公司進(jìn)行正當(dāng)、合理的刑罰處罰等重要問(wèn)題?？梢哉f(shuō)歸責(zé)根據(jù)理論是整個(gè)公司犯罪理論的基石。有關(guān)公司犯罪歸責(zé)根據(jù)的觀點(diǎn)，大致可以區(qū)分為以下兩類：

第一類觀點(diǎn)以自然人的刑事責(zé)任為基礎(chǔ)。其中又有三種主張：觀點(diǎn)一，雙層機(jī)制論。該說(shuō)認(rèn)為，單位犯罪中單位和單位的有關(guān)責(zé)任人員可以同時(shí)成為犯罪主體而并不排斥，不過(guò)它們是處于不同的層次上：第一層次是單位犯罪，犯罪主體是單位；第二層次是單位的決定者和執(zhí)行者所構(gòu)成的共同犯罪，犯罪主體是決策者和直接執(zhí)行的個(gè)人，這是單位犯罪的深層結(jié)構(gòu)[8]。觀點(diǎn)二，競(jìng)合論。該觀點(diǎn)認(rèn)為公司成員的行為既是公司承擔(dān)刑事責(zé)任的依據(jù)，也是公司成員自身承擔(dān)刑事責(zé)任的依據(jù)[9]。

第二類觀點(diǎn)以公司的刑事責(zé)任為基礎(chǔ)。其中主要觀點(diǎn)有兩種：觀點(diǎn)一，人格化系統(tǒng)責(zé)任論。該觀點(diǎn)認(rèn)為，公司是自然人組成的人格化社會(huì)系統(tǒng)，這個(gè)系統(tǒng)具有自己的獨(dú)立意志和行為，因此公司為一個(gè)犯罪，兩個(gè)犯罪主體和兩個(gè)刑罰主體（兩罰制）或者一個(gè)刑罰主體（單罰制）[10]。觀點(diǎn)二，單位固有的刑事責(zé)任論，又稱組織體刑事責(zé)任論。其認(rèn)為單位是比其組成人員總和更具影響力、更復(fù)雜的社會(huì)組織體。這種行為主體在許多場(chǎng)合下會(huì)成為導(dǎo)致其構(gòu)成人員的自然人犯罪的原因。因此應(yīng)當(dāng)從單位作為社會(huì)組織體的本質(zhì)或者說(shuō)獨(dú)自存在的復(fù)雜特征中探求對(duì)單位進(jìn)行譴責(zé)的根據(jù)[11]。

（二）問(wèn)題研討

上述以自然人刑事責(zé)任為基礎(chǔ)的幾種觀點(diǎn)都有可取之處，但觀點(diǎn)中還存在可商榷之處。雙層機(jī)制論和競(jìng)合論都承認(rèn)公司犯罪中公司和公司成員都需要承擔(dān)刑事責(zé)任，但未能厘清兩者之間的關(guān)系。前者未能說(shuō)明公司是表層犯罪者，公司成員是深層次犯罪者的具體原因。后者將自然人的犯罪行為作為公司承擔(dān)刑事責(zé)任的原因，有違背責(zé)任自負(fù)原則之嫌。筆者贊同以公司刑事責(zé)任為基礎(chǔ)來(lái)確定其歸責(zé)根據(jù)。但上述兩種以公司刑事責(zé)任為基礎(chǔ)的觀點(diǎn)同樣存在不足。人格化系統(tǒng)責(zé)任論無(wú)法合理解釋公司犯罪的一個(gè)犯罪行為為什么由兩個(gè)主體實(shí)施，而這兩個(gè)主體之間并無(wú)共犯關(guān)系。單位固有的刑事責(zé)任論則對(duì)單位需要承擔(dān)監(jiān)督管理過(guò)失責(zé)任的正當(dāng)性說(shuō)明得不太充分。

公司犯罪歸責(zé)根據(jù)理論需要解決的問(wèn)題主要有：公司犯罪一個(gè)犯罪行為中有幾個(gè)犯罪主體？公司承擔(dān)刑事責(zé)任的正當(dāng)性來(lái)源是什么？公司刑事責(zé)任和公司成員刑事責(zé)任之間是什么關(guān)系？公司意志和公司中自然人的意志，公司犯罪行為與公司中自然人的犯罪行為息息相關(guān)，不可能脫離自然人的刑事責(zé)任而建立公司歸責(zé)根據(jù)。同時(shí)，處理公司犯罪問(wèn)題時(shí)不能忽視公司獨(dú)立的犯罪主體地位。筆者認(rèn)為既然建立了獨(dú)立的公司犯罪刑事責(zé)任制度，就應(yīng)當(dāng)更加重視公司獨(dú)立的犯罪主體地位，結(jié)合不同的公司制度來(lái)體現(xiàn)公司犯罪特征的因素和刑罰處罰公司犯罪的目的，進(jìn)一步深入研究公司犯罪的歸責(zé)根據(jù)。

五、公司犯罪的成立范圍

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

刑法對(duì)公司犯罪的規(guī)定，由總則概括性規(guī)定和分則具體法條關(guān)于單位（公司）犯罪的明文規(guī)定相結(jié)合組成。因此我國(guó)的公司犯罪的成立范圍相對(duì)明確：只有刑法分則具體條文明文規(guī)定單位（公司）犯罪的罪名，才能將公司作為該罪的犯罪主體進(jìn)行刑罰處罰。國(guó)外的公司犯罪成立范圍有較之我國(guó)更寬，比如英美法系國(guó)家規(guī)定公司可以實(shí)施除了重婚、偽證、強(qiáng)奸等少數(shù)與公司本質(zhì)不相符合的犯罪之外幾乎所有刑事犯罪；也有像日本那樣僅限于行政刑法中規(guī)定的與單位業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的犯罪范圍[12]。

我國(guó)刑法典于1997年修訂后，迄今又創(chuàng)制了一部單行刑法和八個(gè)刑法修正案，使得單位犯罪的成立范圍逐步擴(kuò)大。對(duì)于是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴(kuò)大公司犯罪成立范圍的問(wèn)題，學(xué)界有限制說(shuō)和非限制說(shuō)之爭(zhēng)。限制說(shuō)是指在擴(kuò)大單位犯罪范圍的同時(shí)，對(duì)其也進(jìn)行一定的限制。限制說(shuō)又可細(xì)分為兩種觀點(diǎn)：其一，在承認(rèn)應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大公司犯罪成立范圍的前提下，認(rèn)為某些自然犯（例如只能由自然人實(shí)施的殺人、強(qiáng)奸、搶劫等犯罪）和過(guò)失犯不能成立單位犯罪。該觀點(diǎn)還認(rèn)為過(guò)失犯罪不可能出于為單位謀利的犯罪目的而實(shí)施，因此不應(yīng)當(dāng)規(guī)定單位的過(guò)失犯罪[13]。其二，應(yīng)當(dāng)用兩個(gè)因素來(lái)限定單位犯罪范圍，一是單位犯罪能力的范圍；二是保護(hù)法益的需要。因此可將單位犯罪擴(kuò)展至大部分侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪，例如盜竊罪、詐騙罪。應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大單位犯罪在破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、妨害社會(huì)管理秩序罪的成立范圍[14]。非限制說(shuō)則認(rèn)為：只要自然人能夠?qū)嵤┑姆缸?，單位就同樣能夠?qū)嵤15]。

（二）問(wèn)題研討

筆者認(rèn)為，只要公司有犯罪能力實(shí)施的犯罪并有能力承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任的，都應(yīng)當(dāng)成立公司犯罪。因此公司犯罪的成立范圍還應(yīng)進(jìn)一步擴(kuò)大。這里特指公司犯罪的成立范圍，而非指單位犯罪其他主體，例如機(jī)關(guān)犯罪的成立范圍需要進(jìn)一步擴(kuò)大。因?yàn)闄C(jī)關(guān)主體的特殊性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)先探討其是否能作為單位犯罪主體，在此問(wèn)題尚無(wú)定論之前不宜探討是否擴(kuò)大機(jī)關(guān)犯罪成立范圍的問(wèn)題。

首先，從社會(huì)發(fā)展和刑事政策方面考察。我國(guó)改革開(kāi)放政策促使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展，公司成為社會(huì)生活中的重要主體。刑法在根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出調(diào)整的過(guò)程中，勢(shì)必要考慮公司犯罪參與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)新出現(xiàn)的各種犯罪行為。1997年《刑法》后通過(guò)的一部單行刑法和八個(gè)刑法修正案，共增加了41個(gè)罪名，增加的罪名幾乎都可以認(rèn)定為法定犯，其中破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪約占增加罪名的39%，而公司是參與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要主體，也具備實(shí)施上述大多數(shù)增加罪名的能力，因此我國(guó)刑法立法中公司犯罪成立范圍擴(kuò)大的趨勢(shì)就不足為奇了。公司的活動(dòng)和影響范圍不只停留在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，還體現(xiàn)在社會(huì)管理的諸多方面。現(xiàn)實(shí)生活中，公司實(shí)施各類犯罪的現(xiàn)象大量增加，司法實(shí)踐對(duì)這種犯罪現(xiàn)象應(yīng)對(duì)的需要促使了刑事政策上做出相應(yīng)調(diào)整，進(jìn)而反映在刑法立法上。

其次，理論上對(duì)公司過(guò)失犯罪和公司實(shí)施自然犯認(rèn)識(shí)的發(fā)展。公司可以構(gòu)成過(guò)失犯罪已經(jīng)形成一種共識(shí)?！肮九c自然人不同，不可能在過(guò)失的主觀心態(tài)支配下為公司謀利”的認(rèn)識(shí)已經(jīng)被打破，并發(fā)展出監(jiān)督管理過(guò)失理論。從認(rèn)為公司不可能具有故意、過(guò)失的主觀心態(tài)而對(duì)其按照嚴(yán)格責(zé)任進(jìn)行處罰的嚴(yán)格責(zé)任階段，到通過(guò)代理責(zé)任與同等責(zé)任，將一定條件下公司中自然人的行為認(rèn)定為公司行為的個(gè)人責(zé)任階段，再到20世紀(jì)70年代發(fā)展出的組織責(zé)任論，即在某些公司犯罪中，只要能夠證明公司的組織結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)方式中存在漏洞，并且這些漏洞和危害結(jié)果間存在因果關(guān)系，即可追究公司的刑事責(zé)任。公司犯罪罪過(guò)理論的發(fā)展，促進(jìn)了公司犯罪成立范圍的擴(kuò)大。

公司主要參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，實(shí)施法定犯的可能性比自然犯大，但是否意味著它不能實(shí)施自然犯呢？我國(guó)刑法一直沒(méi)有對(duì)盜竊罪規(guī)定單位犯罪，但現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)了為公司謀利，公司決策而由公司人員實(shí)施的對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行秘密竊取的案例。根據(jù)2013年3月18日通過(guò)的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第13條的規(guī)定，單位組織、指使盜竊，符合刑法分則中盜竊罪的規(guī)定以及本解釋有關(guān)規(guī)定的，以盜竊罪追究組織者、指使者、直接實(shí)施者的刑事責(zé)任。刑法分則并未規(guī)定盜竊罪的單位（公司）犯罪，因此，司法解釋就將上述情況中的盜竊行為作為自然人犯罪處理。實(shí)際上，這類盜竊案件符合理論上單位（公司）犯罪的主、客觀成立要件，即在單位（公司）意志的支配下為給公司謀利而由單位（公司）成員實(shí)施的盜竊行為。承認(rèn)單位（公司）可以作為盜竊罪的主體，可以維護(hù)單位（公司）犯罪理論的邏輯統(tǒng)一，也能達(dá)到懲治和預(yù)防該類犯罪的效果，如果承認(rèn)單位（公司）可以實(shí)施盜竊犯罪，則可以依照單位（公司）犯罪相關(guān)理論確定直接責(zé)任人員，省去了司法解釋特別限定處罰組織者、指使者和直接實(shí)施者的麻煩。

最后，確立合理的公司犯罪成立范圍，才能更好地治理公司犯罪。我們對(duì)于公司犯罪的認(rèn)識(shí)與現(xiàn)實(shí)中公司犯罪現(xiàn)象的發(fā)展關(guān)系密切，正是現(xiàn)實(shí)中處罰公司犯罪的迫切需要，使人們逐漸突破犯罪主體只能是自然人的傳統(tǒng)觀念，承認(rèn)了公司的犯罪能力和責(zé)任能力，將其作為獨(dú)立于自然人的犯罪主體。在確立公司犯罪成立范圍的問(wèn)題上，需要在

兼顧公司犯罪能力、責(zé)任能力和公司歸責(zé)根據(jù)等理論的基礎(chǔ)上展開(kāi)討論。正如有學(xué)者所說(shuō)，“決定公司犯罪范圍有一個(gè)因素至關(guān)重要，就是刑事立法是否承認(rèn)企業(yè)的犯罪能力與責(zé)任能力，如果答案是否定的，則在立法上也會(huì)否定公司犯罪；如果答案是肯定的，則在理論上，就有可能將公司犯罪擴(kuò)大到所有刑事犯罪?！盵12]50筆者認(rèn)為，公司具有實(shí)施某些自然犯的犯罪能力，也具有相應(yīng)的責(zé)任能力。人為限制公司犯罪的成立范圍不利于有效地預(yù)防和懲罰公司犯罪。根據(jù)公司犯罪能力和責(zé)任能力來(lái)對(duì)公司犯罪成立范圍進(jìn)一步擴(kuò)張也并不會(huì)違反刑法的謙抑性或者成為自然人犯罪減輕罪責(zé)的法律漏洞。不管從刑法對(duì)于公司犯罪的立法趨勢(shì)來(lái)看，還是從公司犯罪理論本身來(lái)考證，我國(guó)公司犯罪的成立范圍都應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴(kuò)大，不應(yīng)當(dāng)將公司犯罪成立范圍僅僅限制在法定犯或者故意犯罪范圍內(nèi)。

六、公司的過(guò)失犯罪

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

從世界范圍看，公司犯罪主觀要件理論的發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程。早在20世紀(jì)初的嚴(yán)格責(zé)任階段，理論上認(rèn)為公司與自然人不同，不能產(chǎn)生故意或者過(guò)失心理，因此公司的刑事責(zé)任被限定在嚴(yán)格責(zé)任犯罪的范圍內(nèi)。20世紀(jì)后，以公司中自然人的責(zé)任為橋梁，發(fā)展出等同責(zé)任原則和代理責(zé)任原則，公司的刑事責(zé)任擴(kuò)大到了故意和過(guò)失犯罪。公司作為犯罪主體的特殊性，使得學(xué)界一直存在公司是否可以實(shí)施過(guò)失犯罪之聚訟，具體有否定說(shuō)和肯定說(shuō)之爭(zhēng)。否定說(shuō)的主要理由有兩點(diǎn)：其一，刑罰權(quán)在公司犯罪上應(yīng)當(dāng)更加注重謙抑性，否則可能限制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)展，因此不應(yīng)當(dāng)處罰公司過(guò)失犯罪；其二，公司犯罪通常是為自身謀利，因而無(wú)法在過(guò)失的主觀心態(tài)下積極追求這種目的[13]85?？隙ㄕf(shuō)則認(rèn)為公司犯罪的罪過(guò)形式既可以是故意也可以是過(guò)失，為大多數(shù)學(xué)者所主張。例如，有學(xué)者認(rèn)為，單位在業(yè)務(wù)活動(dòng)中，其代表人、主管人員、直接責(zé)任人員和其他單位成員，違反法律對(duì)單位的規(guī)定或不履行單位應(yīng)盡的義務(wù)，過(guò)失造成危害社會(huì)后果的，是單位的過(guò)失犯罪[10]525。還有學(xué)者認(rèn)為，既然能將單位代表機(jī)關(guān)的故意歸于單位自身，那么，就沒(méi)有理由不將單位代表機(jī)關(guān)的過(guò)失歸于單位自身[16]。

（二）問(wèn)題研討

公司主觀要件理論發(fā)展至今，人們認(rèn)識(shí)到公司同樣可以實(shí)施過(guò)失犯罪。公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，可能因決策失誤或者因疏于管理和監(jiān)督，而使公司成員實(shí)施了具有社會(huì)危害性，依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)公司犯罪的主觀罪過(guò)既可以是故意也可以是過(guò)失。

首先，“為公司謀利”并不能成為否定公司過(guò)失犯罪的理由。公司的重要特征是營(yíng)利性，因此人們總結(jié)出現(xiàn)實(shí)中的公司犯罪通常是出于為公司謀利的目的，雖然這是公司犯罪的一個(gè)現(xiàn)象，但并非公司犯罪的本質(zhì)特征，不能將“為公司謀利”作為犯罪目的而成為犯罪構(gòu)成要件之一。過(guò)失犯罪不可能具有犯罪目的，但過(guò)失行為本身是可以有目的的，比如某公司為了降低生產(chǎn)成本，對(duì)污水處理設(shè)施不加維護(hù)，造成年久失修，排污效果下降而使達(dá)不到排污標(biāo)準(zhǔn)的污水進(jìn)入水體，造成環(huán)境的嚴(yán)重污染。

其次，從保護(hù)法益角度來(lái)看，公司過(guò)失犯罪可能對(duì)重大法益產(chǎn)生侵害，有必要用刑法進(jìn)行規(guī)制。比如污染環(huán)境罪對(duì)環(huán)境可能產(chǎn)生不可逆的損害，嚴(yán)重的環(huán)境污染行為的影響時(shí)間之長(zhǎng)、范圍之大非一般犯罪所能比擬。“公司積蓄了如今龐大的經(jīng)濟(jì)力量，超出一介商人的地位，成為重要的社會(huì)實(shí)體，因而可以讓它承擔(dān)部分帶有公共性質(zhì)的責(zé)任?！盵17]現(xiàn)代公司規(guī)模越來(lái)越龐大，出現(xiàn)了跨國(guó)公司這種超越國(guó)境、影響廣泛的經(jīng)濟(jì)組織，公司不但是營(yíng)利性的法人組織，更是一個(gè)調(diào)動(dòng)和利用各種自然和社會(huì)資源的機(jī)構(gòu)，它為規(guī)模龐大的消費(fèi)者群體提供商品和服務(wù)，也正因?yàn)槿绱耍九c人們的生命、健康以及環(huán)境等重大法益息息相關(guān)，出于刑法對(duì)重大法益保護(hù)的需要，對(duì)污染環(huán)境等危害不特定多數(shù)人生存、健康權(quán)利的犯罪規(guī)定公司過(guò)失犯罪是十分必要的。

再次，從刑罰目的的角度來(lái)看，現(xiàn)代公司作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織，發(fā)展出了精細(xì)的公司制度。這些制度多是為了追求更多的利潤(rùn)，降低經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)。自然人作為公司成員在這種精細(xì)制度和分工中，處于公司經(jīng)營(yíng)或者生產(chǎn)環(huán)節(jié)的很小一部分，反而可能比自然人實(shí)施個(gè)體行為時(shí)更容易疏于履行自己的注意義務(wù)。對(duì)公司過(guò)失犯罪進(jìn)行處罰，有利于加強(qiáng)公司人員社會(huì)責(zé)任心和法治意識(shí)，也有利于公司改進(jìn)內(nèi)部管理制度，能起到較好的特殊預(yù)防和一般預(yù)防效果。特別是在社會(huì)轉(zhuǎn)型、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度尚不十分完善的背景下，更需要對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范。

最后，我國(guó)刑法典分則事實(shí)上已經(jīng)規(guī)定了數(shù)種公司過(guò)失犯罪。例如《刑法》第334條采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪，第337條妨害動(dòng)植物防疫、檢疫罪和第338條污染環(huán)境罪等。

公司過(guò)失犯罪主要有以下兩種情況：其一，公司業(yè)務(wù)過(guò)失，即公司決策、命令或指揮失誤，而導(dǎo)致其組成人員實(shí)施某種“法律規(guī)定為單位過(guò)失犯罪”的情形。例如，某公司領(lǐng)導(dǎo)決定在未辦理植物檢疫手續(xù)的情況下，將一批木材販賣，但不料木材中帶有病蟲(chóng)，釀成了重大植物疫情，構(gòu)成妨害動(dòng)植物檢疫罪；其二，公司監(jiān)督管理過(guò)失，即因?yàn)楣颈O(jiān)督和管理的疏漏，導(dǎo)致其人員實(shí)施了某種“法律規(guī)定為單位犯罪”的情形。例如甲公司管理制度有漏洞，疏于對(duì)職工進(jìn)行嚴(yán)格管理，導(dǎo)致該公司職工不遵守操作規(guī)范，將有害氣體未經(jīng)排污措施處理就排入空氣中，造成嚴(yán)重的環(huán)境污染。監(jiān)督管理過(guò)失責(zé)任是一種推定的過(guò)失責(zé)任，如果有證據(jù)證明公司履行了適當(dāng)?shù)谋O(jiān)督義務(wù)，可以免除其刑事責(zé)任。

七、公司犯罪的責(zé)任人員范圍

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

我國(guó)刑法對(duì)公司犯罪規(guī)定有兩種處罰方式：雙罰制為主，單罰制為輔。雙罰制即在對(duì)公司處以罰金的同時(shí)，還要對(duì)相關(guān)公司成員處以相應(yīng)的刑罰。立法中對(duì)這些同公司一起承擔(dān)刑事責(zé)任的公司成員表述為“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”，簡(jiǎn)稱“公司犯罪的責(zé)任人員”，對(duì)這些人員的范圍如何劃定，也是公司犯罪理論中一個(gè)爭(zhēng)議較大的問(wèn)題。

1.有關(guān)“直接責(zé)任的主管人員”范圍界定

有關(guān)“直接責(zé)任的主管人員”的觀點(diǎn)很多，大部分觀點(diǎn)都兼顧了概念中“主管人員”和“直接責(zé)任”兩個(gè)部分，即不但考慮到該自然人在公司中的職務(wù)和主管身份，還兼顧其與公司犯罪之間的密切關(guān)系。具體來(lái)說(shuō)，大致有三種代表性觀點(diǎn)。觀點(diǎn)一為直接關(guān)系說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為對(duì)單位犯罪負(fù)有直接責(zé)任的主管人員，不但是單位中掌握實(shí)際的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的人員，而且是和單位犯罪有直接關(guān)系的人員[18]。觀點(diǎn)二為決策作用說(shuō)。此種觀點(diǎn)認(rèn)為直接負(fù)責(zé)的主管人員是指在公司犯罪中對(duì)公司犯罪起到主要決策作用的主管人員，如主要領(lǐng)導(dǎo)或者分管領(lǐng)導(dǎo)[19]。觀點(diǎn)三為組織、指揮、決策作用說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為直接負(fù)責(zé)的主管人員是指在公司犯罪中負(fù)有直接責(zé)任的公司負(fù)責(zé)人。如果他們?cè)诠痉缸镏衅鸬浇M織、指揮、決策作用，并且其所實(shí)施的行為與公司犯罪的危害結(jié)果之間存在著刑法上的因果關(guān)系時(shí)，即為公司犯罪的直接負(fù)責(zé)的主管人員[20]。

2.關(guān)于“其他直接責(zé)任人員”范圍的界定

對(duì)此主要有三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)其他直接責(zé)任人員是“直接執(zhí)行”犯罪行為的人員，也就是根據(jù)公司犯罪的意圖，直接、具體實(shí)施犯罪計(jì)劃的人員。這類人員可能是公司領(lǐng)導(dǎo)、部門領(lǐng)導(dǎo)，也可以是一般工作人員[21]。第二種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)其他直接責(zé)任人員“積極參與”的特征，即這類人員是為了實(shí)現(xiàn)公司的犯罪意圖而積極參與實(shí)施公司犯罪的單位內(nèi)部一般工作人員[22]。第三種觀點(diǎn)以“重要作用”來(lái)限制其他直接責(zé)任人員的范圍，認(rèn)為該類人員需是公司犯罪中的骨干分子和積極分子，對(duì)公司犯罪的實(shí)行和完成，起了突出的作用。對(duì)于雖然參與實(shí)施公司犯罪的實(shí)行，沒(méi)有起重要作用的自然人，不宜認(rèn)定為公司犯罪的其他直接責(zé)任人員[19]45。這三種觀點(diǎn)確定的其他直接責(zé)任人員范圍中，第一種觀點(diǎn)看似比較明確，但實(shí)際可能存在將其他責(zé)任人員范圍擴(kuò)大化的嫌疑。因?yàn)?，直接?zhí)行公司意志實(shí)施犯罪可能是公司每一個(gè)成員相互“配合”，共同完成，這樣不加限制地一律處罰不符合刑法的謙抑性原則；而觀點(diǎn)二與觀點(diǎn)三分別采用了不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其他直接責(zé)任人員進(jìn)行限制，觀點(diǎn)二采用的標(biāo)準(zhǔn)是“積極參加”，實(shí)際上包含了心理因素，即要求公司人員是出于自愿并希望促進(jìn)犯罪實(shí)施的心態(tài)進(jìn)行，這顯然不包括公司人員迫于壓力和脅迫實(shí)施犯罪行為的情況；而觀點(diǎn)三采用的是“重要作用”，更傾向于公司人員在公司犯罪行為和危害結(jié)果中發(fā)揮的實(shí)際效果。

（二）問(wèn)題研討

對(duì)公司犯罪責(zé)任人員范圍的界定，應(yīng)當(dāng)既符合責(zé)任原則又能達(dá)到刑罰目的。公司犯罪之所以處罰“直接負(fù)責(zé)的主管人員”與“其他直接負(fù)責(zé)人員”，就是既要處罰公司犯罪的“腦”，即犯罪行為的決策者；又要處罰公司犯罪的“手”，即犯罪行為的實(shí)施者。

“直接負(fù)責(zé)的主管人員”概念的界定，分為兩個(gè)方面：一方面是“主管人員”的界定，也就是直接責(zé)任的主管人員的身份特征。主管人員需要具有領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，具備某種領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)；另一方面是“直接負(fù)責(zé)”所要求的行為特征，也就是公司的責(zé)任人員需要與犯罪具有密切的關(guān)系。這種密切關(guān)系可以表現(xiàn)為：親自參與犯罪決意；雖然沒(méi)有參與決策但事后對(duì)犯罪行為進(jìn)行認(rèn)可；或者因?yàn)樽约旱谋O(jiān)督管理過(guò)失責(zé)任而間接引發(fā)了公司犯罪。

主管人員的概念不能只限定為公司的法定代表人。比如在股份有限公司中的決策、執(zhí)行和監(jiān)督機(jī)構(gòu)共同行使相應(yīng)的權(quán)力，因此這三個(gè)機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人都應(yīng)當(dāng)屬于主管人員的范疇。“直接負(fù)責(zé)”作為行為特征，意在限制“主管人員”的范圍，防止責(zé)任人員范圍過(guò)寬而不符合刑法的謙抑性原則。犯罪是否在公司意志支配下實(shí)施，是區(qū)分公司犯罪與自然人犯罪的重要標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)實(shí)中公司意志主要有三種表現(xiàn)形式：其一，經(jīng)單位集體研究決定或者由單位負(fù)責(zé)人員決定；其二，單位一般工作人員在職權(quán)范圍內(nèi)為了單位利益決定實(shí)施單位犯罪，后經(jīng)單位決策機(jī)關(guān)或者負(fù)責(zé)人認(rèn)可；其三，因?yàn)楣竟芾碇贫辱Υ没蛘呷狈ΡO(jiān)督管理，使得公司成員在履行職責(zé)過(guò)程中實(shí)施了過(guò)失犯罪行為。在第一種形式中，“直接負(fù)責(zé)的主管人員”就是那些參與決定、決策的領(lǐng)導(dǎo)人員。還有學(xué)者認(rèn)為，“在公司領(lǐng)導(dǎo)集體參與決定某一單位犯罪的場(chǎng)合，不宜將每個(gè)參與決策者都列為‘負(fù)直接責(zé)任的主管人員，只需追究領(lǐng)導(dǎo)集體中的主要負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任就夠了”[16]68。例如，股份有限公司的董事會(huì)具有一定的決策權(quán)，就應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際中決策的情況，通過(guò)認(rèn)定犯罪起意者、對(duì)決策產(chǎn)生起到?jīng)Q定作用的董事會(huì)成員來(lái)確定責(zé)任人員。在第二種形式中，直接負(fù)責(zé)的主管人員就是事后認(rèn)可、容忍犯罪行為的領(lǐng)導(dǎo)人員。如果是股份有限公司，有權(quán)事后認(rèn)可、容忍的主管人員可能是董事會(huì)成員，也有可能是總經(jīng)理。在第三種形式中，責(zé)任人員可能涉及董事會(huì)成員、經(jīng)理或者監(jiān)事會(huì)成員，因?yàn)槎聲?huì)、經(jīng)理對(duì)公司行為負(fù)有監(jiān)督、管理職責(zé)，我國(guó)《公司法》第53條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)“檢查公司財(cái)務(wù)；對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議”。因此股份有限公司的監(jiān)事會(huì)成員也有可能在公司監(jiān)督管理過(guò)失犯罪中成為責(zé)任人員。

可能影響責(zé)任人員界定的因素，還包括公司構(gòu)成個(gè)罪的犯罪構(gòu)成要件。因?yàn)楣痉缸锏闹饔^罪過(guò)不同，所認(rèn)定的責(zé)任人員范圍也有所區(qū)別。公司故意犯罪中犯罪決意一般由公司領(lǐng)導(dǎo)層共同商議達(dá)成，因此這些參與謀劃、決策的公司主要領(lǐng)導(dǎo)即為直接負(fù)責(zé)的主管人員；而在公司過(guò)失犯罪中，特別是監(jiān)督管理過(guò)失的情形下，犯罪可能是由于公司制度有重大瑕疵或者長(zhǎng)時(shí)間疏于監(jiān)管經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而導(dǎo)致，這時(shí)直接負(fù)責(zé)的主管人員就可以認(rèn)定為制定公司制度的人員或者負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)而疏于履行的那些人員。上述兩種情形所認(rèn)定的責(zé)任人員范圍大部分情況是相同的，但也要注意根據(jù)不同的公司犯罪罪過(guò)形式對(duì)責(zé)任人員進(jìn)行具體認(rèn)定。

公司形式也是不可忽視的影響公司犯罪責(zé)任人員認(rèn)定的因素。這里的公司形式特指公司制度不同而形成的分類，根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。有限責(zé)任公司中又包括一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司和一般有限責(zé)任公司。不同種類的公司其機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員職責(zé)都有自己的特點(diǎn)，所以在認(rèn)定責(zé)任人員時(shí)不能一概而論。隨著公司種類、形態(tài)向著多樣化方向發(fā)展，公司犯罪責(zé)任人員的認(rèn)定就變得更加復(fù)雜。不同公司制度下“主管人員”和“直接責(zé)任”具有不同特點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司種類和公司制度特點(diǎn)具體問(wèn)題具體分析。另外要注意公司規(guī)章規(guī)定和公司經(jīng)營(yíng)實(shí)際情況的差別，比如現(xiàn)實(shí)中可能出現(xiàn)實(shí)際執(zhí)行決策權(quán)的人員與公司規(guī)章規(guī)定的人員不符的情況。

對(duì)“其他直接負(fù)責(zé)人員”的認(rèn)定基本可以參考“直接負(fù)責(zé)的主管人員”身份特征和行為特征這兩個(gè)方面?！捌渌苯迂?fù)責(zé)人員”作為與“直接負(fù)責(zé)的主管人員”并列的公司犯罪責(zé)任人員的一種，應(yīng)當(dāng)具有與后者不同的特點(diǎn)，如果說(shuō)后者處罰的是產(chǎn)生公司犯罪意圖的公司人員，那么“其他直接負(fù)責(zé)人員”就應(yīng)當(dāng)是犯罪行為的直接實(shí)施者：通常情況下是公司的一般職員，也不排除主管人員親自實(shí)施的可能性。值得注意的是，公司犯罪意志的直接實(shí)施人員也可能是公司全體成員或者多數(shù)成員。例如在公司領(lǐng)導(dǎo)的授意下生產(chǎn)假冒偽劣商品，可能由整個(gè)生產(chǎn)線的工人相互配合、共同實(shí)施。這種情況當(dāng)然不能處罰所有工人，而應(yīng)當(dāng)有選擇地處罰在直接實(shí)施犯罪行為中積極參加并發(fā)揮重要作用的行為人。

八、一人公司的犯罪主體資格

（一）觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

“一人公司是指公司的股份或出資全部歸屬于單一股東的公司?！盵23]我國(guó)2005年10月27日修訂通過(guò)的《公司法》第58條第2款規(guī)定了一人公司的概念：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的一人有限責(zé)任公司?！币蝗斯臼枪局贫榷鄻踊l(fā)展的產(chǎn)物，公司制度趨于靈活能夠充分激發(fā)市場(chǎng)活力，使市場(chǎng)資源利用最大化，對(duì)促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮積極作用。一人公司還被認(rèn)為是營(yíng)業(yè)自由和私法自治精神的體現(xiàn)，這種經(jīng)營(yíng)形式省略了股東會(huì)等煩瑣的公司治理機(jī)構(gòu)，具有簡(jiǎn)單高效、決策靈活的優(yōu)點(diǎn)，大大降低了公司的經(jīng)營(yíng)成本。然而，將一人公司規(guī)定為我國(guó)公司形式之一卻為公司犯罪理論帶來(lái)了難題。特別是只有一個(gè)自然人股東的一人公司，通常股東一人自任董事、經(jīng)理而“三位一體”，所有者和經(jīng)營(yíng)者混同，缺少監(jiān)督，容易產(chǎn)生股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同的風(fēng)險(xiǎn)，從而威脅其債權(quán)人的合法利益，對(duì)法人制度本身也是一種不小的沖擊。單個(gè)自然人股東的一人公司實(shí)施的犯罪行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司犯罪還是自然人犯罪？針對(duì)這個(gè)問(wèn)題存在諸多爭(zhēng)議，主要觀點(diǎn)有以下幾種：

其一，認(rèn)為一人公司犯罪應(yīng)當(dāng)按照公司犯罪處理。一人有限責(zé)任公司作為公司的一種形式，具備《公司法》規(guī)定的法人成立要件，能夠成為公司犯罪的主體[24]。其二，認(rèn)為一人公司犯罪應(yīng)當(dāng)按照自然人犯罪處理。主要理由是一人公司中極易發(fā)生以公司名義實(shí)施自然人犯罪的情形。一人公司雖名義上是公司，但其公司利益與股東個(gè)人利益高度混同，兩者區(qū)分幾乎沒(méi)有可能性，也不符合公司犯罪構(gòu)成要件中“公司意志”要件的要求[25]。其三，認(rèn)為股東為一個(gè)自然人股東的一人公司，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自然人犯罪；股東為一個(gè)法人的一人公司，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪[26]。

（二）問(wèn)題研討

一人公司帶給刑法公司犯罪理論的難題是：一般情況下，如果一個(gè)公司在股東共同決議下實(shí)施了犯罪行為，則構(gòu)成公司犯罪，而一人公司雖然符合公司犯罪的主體要件，又在“全部”股東的決議下實(shí)施了犯罪行為，但這個(gè)犯罪不能一律認(rèn)定為公司犯罪，因?yàn)檫@里的“全部”股東可能只有一個(gè)自然人，是不符合公司犯罪成立要件中公司意志要件的。

我國(guó)刑法分則中對(duì)單位（公司）犯罪絕大多數(shù)采用“兩罰制”，并且絕大多數(shù)規(guī)定了單位（公司）成員與自然人犯罪相同的刑罰。然而，規(guī)定單位成員的主刑低于自然人之刑的情況同樣存在，如《刑法》第 153條走私普通貨物、物品罪。并且，司法解釋對(duì)自然人和單位（公司）觸犯某些罪名，還規(guī)定了不同的入罪標(biāo)準(zhǔn)。例如《刑法》第192條集資詐騙罪，最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第5條規(guī)定，個(gè)人集資詐騙，數(shù)額在10萬(wàn)元以上的為“數(shù)額較大”；單位集資詐騙50萬(wàn)元以上為“數(shù)額較大”。類似的罪名還有票據(jù)詐騙罪，信用證詐騙罪等。正因?yàn)樾谭▽?duì)公司、自然人觸犯相同罪名，處罰實(shí)際有所不同，對(duì)自然人處罰相對(duì)更加嚴(yán)格，現(xiàn)實(shí)生活中容易出現(xiàn)假借公司名義實(shí)施自然人犯罪的情形，特別像一人公司這種自然人股東意志和公司意志高度混同的公司形式更容易出現(xiàn)這種情況，據(jù)此，明確犯罪行為是一人公司為主體還是其中的自然人為主體，就顯得十分重要了。

探討這一問(wèn)題的前提是需要明確一人公司是否具備公司犯罪主體資格與一人公司犯罪是按照自然人犯罪還是公司犯罪處理是兩個(gè)不同的問(wèn)題。筆者認(rèn)同一人公司具備公司犯罪的主體資格，因?yàn)槲覈?guó)《公司法》明確規(guī)定其為合法的公司形式之一，具有獨(dú)立的法人人格。然而需要依據(jù)公司犯罪的成立要件對(duì)其犯罪行為進(jìn)行判斷，特別是判斷該行為是在公司意志還是自然人個(gè)人意志下實(shí)施。

一人公司制度是對(duì)傳統(tǒng)公司理論的突破，是為了促進(jìn)靈活、多元的市場(chǎng)主體的發(fā)展，追求更大程度的經(jīng)營(yíng)、投資自由而做出的一種改變。但畢竟商法理論與刑法理論有所區(qū)別，刑法中是否可以將單一自然人股東的一人公司的犯罪認(rèn)定為公司犯罪，這個(gè)問(wèn)題對(duì)公司犯罪理論提出了挑戰(zhàn)。從公司法理論看一人公司的治理結(jié)構(gòu)，特別是單個(gè)自然人股東的一人公司，完全改變了股東多元化的狀況。單一股東使傳統(tǒng)公司關(guān)于內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定難以真正有效地實(shí)施。股東會(huì)的召集程序、各項(xiàng)議事的資本多數(shù)決定規(guī)則，都將因一人股東而失去其實(shí)際意義，公司意志不再是多數(shù)人的共同意志，而是股東一人的意志[23]86。從公司意志的形成過(guò)程來(lái)看，法律之所以將復(fù)數(shù)股東的意志擬制成單一股東意志，并承認(rèn)公司意志獨(dú)立于復(fù)數(shù)股東的個(gè)人是因?yàn)槎鄶?shù)股東通過(guò)討論，在多數(shù)表決的基礎(chǔ)上形成的公司意志，而單個(gè)自然人股東的一人公司顯然不具備這種將股東個(gè)人意志升華為公司意志的有效途徑?！豆痉ā返?2條規(guī)定，單一股東作出決議后，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽字后置備于公司。雖然一人公司的股東需要通過(guò)一定的程序做出決定，需要將決定以書(shū)面形式備置于公司，在公司法理論中可以認(rèn)為是將個(gè)人的意志擬制為公司的意志，但從刑法角度分析，這種程序是無(wú)法將一個(gè)自然人股東的意志有效區(qū)別于公司意志的，它本質(zhì)上仍舊是個(gè)體自然人的意志。公司犯罪區(qū)別于自然人犯罪的本質(zhì)特征是：公司犯罪是“公司的意志”支配下的犯罪行為，這也是公司能夠作為獨(dú)立犯罪主體被歸責(zé)的重要理由。公司意志形成途徑可以經(jīng)單位集體研究決定或者由單位負(fù)責(zé)人員決定，然而只有一個(gè)自然人股東的一人公司中，這個(gè)自然人股東既是決策者，也可能是具體執(zhí)行者，并且缺乏普通公司中那樣的內(nèi)部監(jiān)督、制約機(jī)制，因此公司意志和個(gè)人意志之間很難區(qū)別開(kāi)來(lái)。正如有學(xué)者所說(shuō)，單一股東對(duì)公司所擁有的絕對(duì)控制權(quán)，一人公司的單位犯罪行為實(shí)質(zhì)上是單一股東犯罪意志支配下的股東個(gè)人行為[26]73。

另外，在大多數(shù)公司故意犯罪中，具有為公司謀利的目的。而在單個(gè)自然人股東的一人公司中，公司財(cái)產(chǎn)和股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)混同的可能性很大，無(wú)法從刑法角度有效判斷某一犯罪行為到底是為公司謀利還是為股東個(gè)人謀利。法人制度的優(yōu)越性在于公司財(cái)產(chǎn)和股東財(cái)產(chǎn)的徹底分離。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為充滿風(fēng)險(xiǎn)，這一制度一方面可以為投資行為降低風(fēng)險(xiǎn)，在投資者個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)中設(shè)立一道“防護(hù)墻”，以防止因?yàn)橥顿Y風(fēng)險(xiǎn)而被吞噬所有的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，另一方面也防止股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的混同不分。單個(gè)自然人股東的一人公司，所有者和經(jīng)營(yíng)管理者同為一人，投資者個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)之間構(gòu)筑的“防護(hù)墻”變得十分脆弱，幾乎不被監(jiān)督的自然人股東，濫用法人人格的可能性更大，實(shí)施違法、犯罪行為的可能性也就增加了。即使從公司法的角度，區(qū)分公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)是可能的，但從刑法角度，判斷一人公司的犯罪行為是為公司謀利還是為股東個(gè)人謀利這種主觀內(nèi)容，卻是十分困難的事情。甚至一些承認(rèn)一人公司犯罪主體資格的學(xué)者，也不得不承認(rèn)，“一人公司的人格因其股東的單一性而具有不穩(wěn)定性。雖然股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)可以通過(guò)嚴(yán)格的會(huì)計(jì)制度在法律上做出清晰界定，但股東的個(gè)人意思與法人的意思難免會(huì)發(fā)生模糊的現(xiàn)象?！盵27] 將只有一個(gè)自然人股東的一人公司所實(shí)施的犯罪行為作為自然人犯罪處理，更能夠提高一人公司股東的規(guī)范意志，提醒他們?cè)谙硎芤蝗斯局贫缺憷耐瑫r(shí)，能夠加強(qiáng)自我監(jiān)督，防止濫用股東權(quán)利和利用公司做偽裝實(shí)施犯罪行為。

據(jù)此，筆者認(rèn)為，一人公司可以分為單個(gè)自然人股東的一人公司和單個(gè)法人股東的一人公司。前者雖然具備公司犯罪的主體資格，但以單個(gè)自然人股東單獨(dú)決定下的公司犯罪是不可能符合“公司意志”要件的，因此大多應(yīng)當(dāng)作為該股東的犯罪行為進(jìn)行處理。而單個(gè)法人股東的一人公司，則應(yīng)該區(qū)分為兩種情況：一種是該法人股東仍為一人公司的情況，對(duì)其犯罪行為的處理方式同上，即由一人公司中的自然人股東承擔(dān)刑事責(zé)任；另一種是該法人具有兩人以上股東，并且具備公司意志要件的情形下，可以按照公司犯罪處理。

九、結(jié)語(yǔ)

經(jīng)過(guò)幾十年的發(fā)展，我國(guó)刑法理論中已經(jīng)建立起了基本的公司犯罪制度，但理論和司法實(shí)務(wù)中尚存許多爭(zhēng)議問(wèn)題有待進(jìn)一步研討。對(duì)公司犯罪理論的完善，不但是對(duì)刑法犯罪主體理論的發(fā)展，還因?yàn)樵搯?wèn)題涉及刑事責(zé)任理論、罪過(guò)理論等刑法學(xué)基礎(chǔ)理論而具有十分重要的意義。對(duì)公司這一重要市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的刑法規(guī)制，能夠規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)行為，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中涉及的各種法益，最終推動(dòng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的健康發(fā)展。公司犯罪問(wèn)題經(jīng)常在其上位概念，即“單位犯罪”下進(jìn)行探討，這是我國(guó)公司犯罪問(wèn)題特殊性的體現(xiàn)。值得注意的是，公司犯罪許多深層次的問(wèn)題和公司制度緊密相關(guān)，需要在充分融會(huì)刑法和公司法相關(guān)理論的前提下深入研究。研究公司犯罪問(wèn)題，還需要在有效懲治、預(yù)防公司犯罪與不束縛公司正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)行為之間不斷尋求平衡點(diǎn)。

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Abstract：Corporation crime is an important and common type of the unit crime in China. The concept of corporation crime should include the corporation subject， the corporation will and the corporation action. And the concept should include intentional crime and negligent crime. Whether a corporations action can be judged as a crime depends on the general provisions in criminal law of China and the specific details about different charges. The theory basis of the corporations culpability should regard corporation as a relatively independent subject. In addition， different company systems and the expected aim of penalty for company crime are also the essential elements which should be considered. The corporation can commit both intentional crimes and negligent crimes. And the latter include the vocational negligence and the supervision management negligence. What kind of natural person should be held liable for the corporations crime actions？ That depends on the natural persons status trait and action trait. The intentional crime and negligence crime， corporations of different forms also have different natural persons to take criminal responsibility. According to Chinese Company Law， oneman corporation is a kind of new corporation form. If the oneman corporation which has only one natural stockholder commits a crime， the stockholder should take the criminal responsibility instead of the corporation because the oneman corporation has no corporation will. The oneman corporations crime act is the natural stockholders crime act actually.

Key Words： corporation crime； unit crime； theoretical basis of corporation； criminal responsibility； corporation negligence crime； oneman company

本文責(zé)任編輯：周玉芹