□許麗麗

2012年3月，有群眾反映，A村有人違法占地建家族墓地。經(jīng)查，該建墓用地未經(jīng)審批，且占用的土地是農(nóng)用地及耕地，面積為316平方米。

2011年12月，A村第二村民小組張氏家族中一長者去世，其兒女無力承擔(dān)建墓地的費(fèi)用，最終由張氏家族共同集資建造了該墓地。發(fā)起人為張氏家族中的張乙、張丙、張丁三人，墓地由A村一組村民王某負(fù)責(zé)修建。

從目前調(diào)查取證所掌握的證據(jù)分析，該墓地是張姓家族共同集資，而具體施工修建的是村民王某，根據(jù)《土地管理法》和《行政處罰法》等相關(guān)法律法規(guī)的立案條件，目前難以確定違法主體。本案中，誰才是違法主體呢？

筆者認(rèn)為，土地違法行為主體應(yīng)具備三個(gè)要素：一是關(guān)于行政相對(duì)人的主觀過錯(cuò)；二是被處罰人實(shí)施違法行為的過程；三是違法行為的危害后果。另外，在雇用關(guān)系的情況下，被雇用人按照雇主的要求所實(shí)施的行為，一般應(yīng)認(rèn)定為雇主的行為，所產(chǎn)生的行政法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)。就本案來看，張乙、張丙、張丁是共同雇用人，應(yīng)認(rèn)定為本案的違法主體。

另外，A村未經(jīng)批準(zhǔn)，占用316平方米農(nóng)用地及耕地建墓地，已違反了《土地管理法》第七十四條“占用耕地建窯、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采礦、取土等……”的規(guī)定，國土部門應(yīng)給予張乙、張丙、張丁行政處罰，并責(zé)令恢復(fù)土地原狀。

考慮到A村屬家族式村莊，可以根據(jù)《殯葬管理?xiàng)l例》中對(duì)暫不具備條件實(shí)行火葬的地區(qū)可以允許土葬的規(guī)定，另行選址，以A村為村民設(shè)置公益性墓地的形式納入城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃，經(jīng)鄉(xiāng)級(jí)人民政府審核同意后，報(bào)縣級(jí)人民政府民政部門審批。