朱靜思

（吉林大學(xué)，吉林 長春 130012）

一、股權(quán)收購中目標企業(yè)的主要債務(wù)問題

股權(quán)收購中目標企業(yè)債務(wù)的類型相對具有其特殊性，為下文討論方便，筆者對股權(quán)收購中目標企業(yè)主要存在的債務(wù)類型進行簡單的列舉和闡釋：

1、潛在債務(wù)。根據(jù)債務(wù)實際發(fā)生與否和債務(wù)金額確定與否，目標企業(yè)的債務(wù)包括現(xiàn)有債務(wù)和潛在債務(wù)。通常來說，現(xiàn)有債務(wù)因其可以通過查賬明晰，所以基本都是能夠為收購方所輕易察覺的，而潛在債務(wù)因其具有未來可能性，因此具有不確定性，而在這種情況下股權(quán)收購之前發(fā)生的未決訴訟有可能導(dǎo)致在股權(quán)收購?fù)瓿珊蟮闹T多債務(wù)負擔。

2、隱形債務(wù)。披露的債務(wù)可以是實際還未發(fā)生的債務(wù)，可以是已經(jīng)發(fā)生的現(xiàn)有的債務(wù)。隱形債務(wù)則是指在目標企業(yè)的資料中沒有記錄，或者因目標企業(yè)惡意遺漏，而在收購?fù)瓿芍蟛胖饾u出現(xiàn)的目標企業(yè)的債務(wù)。如果不能在收購過程中發(fā)現(xiàn)那些具有隱蔽性的隱形債務(wù)，無疑會在將來給收購公司帶來損失。

二、股權(quán)收購中目標企業(yè)債務(wù)風(fēng)險的產(chǎn)生原因

（一）交易信息不對稱。收購公司對于目標公司一些潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，如由應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓形成的債務(wù)、由債務(wù)擔保形成的債務(wù)、由產(chǎn)品質(zhì)量保證或缺陷而形成的債務(wù)、由未決訴訟和未決仲裁形成的債務(wù)、承擔法律責(zé)任造成的債務(wù)等很難做到充分了解1。一旦目標公司因為疏忽而沒有披露潛在債務(wù)或者蓄意隱瞞有關(guān)隱形債務(wù)，則收購公司需要承擔難以估量的債務(wù)風(fēng)險。

（二）收購公司與目標公司之間存在利益沖突。信息不對稱僅僅是為債務(wù)風(fēng)險的產(chǎn)生提供了一個前提，如果目標公司中的股東遵循誠實信用的原則，那么債務(wù)風(fēng)險也可以大大降低甚至避免。但由于目標公司中的股東或管理層人員與收購公司在很多方面的利益訴求并不一致，甚至是直接沖突的，所以就可能為了使收購利益最大化，在收購的過程中，目標公司往往故意向收購公司隱瞞某些債務(wù)，致使收購公司在收購盡職調(diào)查中無法得知目標公司的真實債務(wù)情況，從而無法正確衡量收購風(fēng)險，進而遭受損失。

對于收購方來說，這些由目標公司方故意隱瞞的債務(wù)以及目標公司股東故意制造的債務(wù)是將會成為取得公司控制權(quán)之后頗具風(fēng)險性的隱患。

（三）目前立法狀況下缺乏行之有效的規(guī)避方式。目標公司通過股權(quán)收購的方式被收購之后，仍由其自身承擔被收購前的債權(quán)債務(wù)，出讓股權(quán)后的原股東對該債務(wù)不再負有償還義務(wù)，一旦收購公司對目標公司完成股權(quán)收購，則無論目標公司還有多少潛在債務(wù)或隱形債務(wù)，收購公司作為目標公司的股東都要無條件承擔。因此，目標企業(yè)與收購公司達成有關(guān)股權(quán)收購以及債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議的同時，還要取得目標企業(yè)債權(quán)人對于該債務(wù)轉(zhuǎn)移的同意。這就是問題之所在，既然是隱形債務(wù)，收購公司自然不知道債務(wù)人是誰，又何談經(jīng)債務(wù)人同意？唯一能做的就是與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東約定，由該股東承擔以后可能出現(xiàn)的所有隱形以及潛在債務(wù)。這樣一來，交易成本以及債務(wù)不能償付的風(fēng)險全都落到了收購公司的頭上。而這樣一種債務(wù)風(fēng)險的存在無疑影響了收購的成功率。

三、股權(quán)收購中對于目標公司債務(wù)風(fēng)險防范的建議

（一）簽訂債務(wù)承擔協(xié)議以明確責(zé)任。收購方與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方可以簽訂有關(guān)目標公司隱形債務(wù)承擔的協(xié)議。雖然債務(wù)轉(zhuǎn)移需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，但是交易雙方有權(quán)在雙方之間達成一個兜底協(xié)議以實現(xiàn)防范風(fēng)險的目的。

（二）要求提供擔保。通過要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東提供與收購價款相應(yīng)的擔保，可以有效地避免事后原股東失去償還能力而遭受的債務(wù)風(fēng)險。交易對方提供相應(yīng)擔保，則當發(fā)生上述債務(wù)時，如果交易對方拒絕償還債務(wù)或者失去償還能力的話，收購方的利益依然能夠有所保障，從而達到降低損失的作用。

（三）收購價款托管機制。收購方為避免因交易對方失去償還債務(wù)能力而陷入隱形債務(wù)危機，可以要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東將收購價款中相應(yīng)的一部分存放在雙方共同委托的無利益糾葛的第三方手中。

（四）完善公司治理結(jié)構(gòu)。在完成股權(quán)收購后，收購公司將按照《公司章程》與其他剩余股東共同或者單獨經(jīng)營運作完成收購后的企業(yè)。為防范日后糾紛的發(fā)生，在收購過程中，公司投資及經(jīng)營決策機制、公司利潤分配以及公司重要管理層人事任免等事項作出明確規(guī)定，并監(jiān)督各股東嚴格遵守公司章程。

在防范債務(wù)風(fēng)險，尤其是隱形債務(wù)風(fēng)險的過程中，需要通過詳盡的盡職調(diào)查以盡可能了解潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，同時又需要通過簽訂債務(wù)承擔協(xié)議以明確后期責(zé)任，并綜合運用擔保、保險以及收購價款托管機制等手段對債務(wù)風(fēng)險進行防范，同時還要注意完善公司治理結(jié)構(gòu)?？傊?，只有運用多種手段進行完善，才能使其隱形的債務(wù)風(fēng)險降到最低。

注釋

1.裴國強：《個人獨資企業(yè)營業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。

[1]梁慧星著:《中國民法典草案建議稿附理由債權(quán)總則編》，法律出版社2006年10月第1版。

[2]李錫鶴著:((民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年4月第1版。

[3]李少偉主編:《民法學(xué)教程》，法律出版社2009年8月第1版。

[4]江平主編:《物權(quán)法教程》，中國政法大學(xué)出版社2007年版。

[5]周治華:《企業(yè)改制中隱形債務(wù)問題探析》，載《中國經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊》2003年第3期。

[6]裴國強:《個人獨資企業(yè)營業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。