朱靜思

（吉林大學(xué)，吉林 長春 130012）

一、股權(quán)收購中目標(biāo)企業(yè)的主要債務(wù)問題

股權(quán)收購中目標(biāo)企業(yè)債務(wù)的類型相對具有其特殊性，為下文討論方便，筆者對股權(quán)收購中目標(biāo)企業(yè)主要存在的債務(wù)類型進(jìn)行簡單的列舉和闡釋：

1、潛在債務(wù)。根據(jù)債務(wù)實(shí)際發(fā)生與否和債務(wù)金額確定與否，目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)包括現(xiàn)有債務(wù)和潛在債務(wù)。通常來說，現(xiàn)有債務(wù)因其可以通過查賬明晰，所以基本都是能夠?yàn)槭召彿剿p易察覺的，而潛在債務(wù)因其具有未來可能性，因此具有不確定性，而在這種情況下股權(quán)收購之前發(fā)生的未決訴訟有可能導(dǎo)致在股權(quán)收購?fù)瓿珊蟮闹T多債務(wù)負(fù)擔(dān)。

2、隱形債務(wù)。披露的債務(wù)可以是實(shí)際還未發(fā)生的債務(wù)，可以是已經(jīng)發(fā)生的現(xiàn)有的債務(wù)。隱形債務(wù)則是指在目標(biāo)企業(yè)的資料中沒有記錄，或者因目標(biāo)企業(yè)惡意遺漏，而在收購?fù)瓿芍蟛胖饾u出現(xiàn)的目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)。如果不能在收購過程中發(fā)現(xiàn)那些具有隱蔽性的隱形債務(wù)，無疑會(huì)在將來給收購公司帶來損失。

二、股權(quán)收購中目標(biāo)企業(yè)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生原因

（一）交易信息不對稱。收購公司對于目標(biāo)公司一些潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，如由應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓形成的債務(wù)、由債務(wù)擔(dān)保形成的債務(wù)、由產(chǎn)品質(zhì)量保證或缺陷而形成的債務(wù)、由未決訴訟和未決仲裁形成的債務(wù)、承擔(dān)法律責(zé)任造成的債務(wù)等很難做到充分了解1。一旦目標(biāo)公司因?yàn)槭韬龆鴽]有披露潛在債務(wù)或者蓄意隱瞞有關(guān)隱形債務(wù)，則收購公司需要承擔(dān)難以估量的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）收購公司與目標(biāo)公司之間存在利益沖突。信息不對稱僅僅是為債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生提供了一個(gè)前提，如果目標(biāo)公司中的股東遵循誠實(shí)信用的原則，那么債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)也可以大大降低甚至避免。但由于目標(biāo)公司中的股東或管理層人員與收購公司在很多方面的利益訴求并不一致，甚至是直接沖突的，所以就可能為了使收購利益最大化，在收購的過程中，目標(biāo)公司往往故意向收購公司隱瞞某些債務(wù)，致使收購公司在收購盡職調(diào)查中無法得知目標(biāo)公司的真實(shí)債務(wù)情況，從而無法正確衡量收購風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而遭受損失。

對于收購方來說，這些由目標(biāo)公司方故意隱瞞的債務(wù)以及目標(biāo)公司股東故意制造的債務(wù)是將會(huì)成為取得公司控制權(quán)之后頗具風(fēng)險(xiǎn)性的隱患。

（三）目前立法狀況下缺乏行之有效的規(guī)避方式。目標(biāo)公司通過股權(quán)收購的方式被收購之后，仍由其自身承擔(dān)被收購前的債權(quán)債務(wù)，出讓股權(quán)后的原股東對該債務(wù)不再負(fù)有償還義務(wù)，一旦收購公司對目標(biāo)公司完成股權(quán)收購，則無論目標(biāo)公司還有多少潛在債務(wù)或隱形債務(wù)，收購公司作為目標(biāo)公司的股東都要無條件承擔(dān)。因此，目標(biāo)企業(yè)與收購公司達(dá)成有關(guān)股權(quán)收購以及債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議的同時(shí)，還要取得目標(biāo)企業(yè)債權(quán)人對于該債務(wù)轉(zhuǎn)移的同意。這就是問題之所在，既然是隱形債務(wù)，收購公司自然不知道債務(wù)人是誰，又何談經(jīng)債務(wù)人同意？唯一能做的就是與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東約定，由該股東承擔(dān)以后可能出現(xiàn)的所有隱形以及潛在債務(wù)。這樣一來，交易成本以及債務(wù)不能償付的風(fēng)險(xiǎn)全都落到了收購公司的頭上。而這樣一種債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的存在無疑影響了收購的成功率。

三、股權(quán)收購中對于目標(biāo)公司債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范的建議

（一）簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議以明確責(zé)任。收購方與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方可以簽訂有關(guān)目標(biāo)公司隱形債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議。雖然債務(wù)轉(zhuǎn)移需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，但是交易雙方有權(quán)在雙方之間達(dá)成一個(gè)兜底協(xié)議以實(shí)現(xiàn)防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。

（二）要求提供擔(dān)保。通過要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東提供與收購價(jià)款相應(yīng)的擔(dān)保，可以有效地避免事后原股東失去償還能力而遭受的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。交易對方提供相應(yīng)擔(dān)保，則當(dāng)發(fā)生上述債務(wù)時(shí)，如果交易對方拒絕償還債務(wù)或者失去償還能力的話，收購方的利益依然能夠有所保障，從而達(dá)到降低損失的作用。

（三）收購價(jià)款托管機(jī)制。收購方為避免因交易對方失去償還債務(wù)能力而陷入隱形債務(wù)危機(jī)，可以要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東將收購價(jià)款中相應(yīng)的一部分存放在雙方共同委托的無利益糾葛的第三方手中。

（四）完善公司治理結(jié)構(gòu)。在完成股權(quán)收購后，收購公司將按照《公司章程》與其他剩余股東共同或者單獨(dú)經(jīng)營運(yùn)作完成收購后的企業(yè)。為防范日后糾紛的發(fā)生，在收購過程中，公司投資及經(jīng)營決策機(jī)制、公司利潤分配以及公司重要管理層人事任免等事項(xiàng)作出明確規(guī)定，并監(jiān)督各股東嚴(yán)格遵守公司章程。

在防范債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，尤其是隱形債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的過程中，需要通過詳盡的盡職調(diào)查以盡可能了解潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，同時(shí)又需要通過簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議以明確后期責(zé)任，并綜合運(yùn)用擔(dān)保、保險(xiǎn)以及收購價(jià)款托管機(jī)制等手段對債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范，同時(shí)還要注意完善公司治理結(jié)構(gòu)。總之，只有運(yùn)用多種手段進(jìn)行完善，才能使其隱形的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

注釋

1.裴國強(qiáng)：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。

[1]梁慧星著:《中國民法典草案建議稿附理由債權(quán)總則編》，法律出版社2006年10月第1版。

[2]李錫鶴著:((民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年4月第1版。

[3]李少偉主編:《民法學(xué)教程》，法律出版社2009年8月第1版。

[4]江平主編:《物權(quán)法教程》，中國政法大學(xué)出版社2007年版。

[5]周治華:《企業(yè)改制中隱形債務(wù)問題探析》，載《中國經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊》2003年第3期。

[6]裴國強(qiáng):《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。