朱靜思

（吉林大學(xué)，吉林 長(zhǎng)春 130012）

一、股權(quán)收購(gòu)中目標(biāo)企業(yè)的主要債務(wù)問題

股權(quán)收購(gòu)中目標(biāo)企業(yè)債務(wù)的類型相對(duì)具有其特殊性，為下文討論方便，筆者對(duì)股權(quán)收購(gòu)中目標(biāo)企業(yè)主要存在的債務(wù)類型進(jìn)行簡(jiǎn)單的列舉和闡釋：

1、潛在債務(wù)。根據(jù)債務(wù)實(shí)際發(fā)生與否和債務(wù)金額確定與否，目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)包括現(xiàn)有債務(wù)和潛在債務(wù)。通常來說，現(xiàn)有債務(wù)因其可以通過查賬明晰，所以基本都是能夠?yàn)槭召?gòu)方所輕易察覺的，而潛在債務(wù)因其具有未來可能性，因此具有不確定性，而在這種情況下股權(quán)收購(gòu)之前發(fā)生的未決訴訟有可能導(dǎo)致在股權(quán)收購(gòu)?fù)瓿珊蟮闹T多債務(wù)負(fù)擔(dān)。

2、隱形債務(wù)。披露的債務(wù)可以是實(shí)際還未發(fā)生的債務(wù)，可以是已經(jīng)發(fā)生的現(xiàn)有的債務(wù)。隱形債務(wù)則是指在目標(biāo)企業(yè)的資料中沒有記錄，或者因目標(biāo)企業(yè)惡意遺漏，而在收購(gòu)?fù)瓿芍蟛胖饾u出現(xiàn)的目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)。如果不能在收購(gòu)過程中發(fā)現(xiàn)那些具有隱蔽性的隱形債務(wù)，無(wú)疑會(huì)在將來給收購(gòu)公司帶來?yè)p失。

二、股權(quán)收購(gòu)中目標(biāo)企業(yè)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生原因

（一）交易信息不對(duì)稱。收購(gòu)公司對(duì)于目標(biāo)公司一些潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，如由應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓形成的債務(wù)、由債務(wù)擔(dān)保形成的債務(wù)、由產(chǎn)品質(zhì)量保證或缺陷而形成的債務(wù)、由未決訴訟和未決仲裁形成的債務(wù)、承擔(dān)法律責(zé)任造成的債務(wù)等很難做到充分了解1。一旦目標(biāo)公司因?yàn)槭韬龆鴽]有披露潛在債務(wù)或者蓄意隱瞞有關(guān)隱形債務(wù)，則收購(gòu)公司需要承擔(dān)難以估量的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（二）收購(gòu)公司與目標(biāo)公司之間存在利益沖突。信息不對(duì)稱僅僅是為債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生提供了一個(gè)前提，如果目標(biāo)公司中的股東遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則，那么債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)也可以大大降低甚至避免。但由于目標(biāo)公司中的股東或管理層人員與收購(gòu)公司在很多方面的利益訴求并不一致，甚至是直接沖突的，所以就可能為了使收購(gòu)利益最大化，在收購(gòu)的過程中，目標(biāo)公司往往故意向收購(gòu)公司隱瞞某些債務(wù)，致使收購(gòu)公司在收購(gòu)盡職調(diào)查中無(wú)法得知目標(biāo)公司的真實(shí)債務(wù)情況，從而無(wú)法正確衡量收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而遭受損失。

對(duì)于收購(gòu)方來說，這些由目標(biāo)公司方故意隱瞞的債務(wù)以及目標(biāo)公司股東故意制造的債務(wù)是將會(huì)成為取得公司控制權(quán)之后頗具風(fēng)險(xiǎn)性的隱患。

（三）目前立法狀況下缺乏行之有效的規(guī)避方式。目標(biāo)公司通過股權(quán)收購(gòu)的方式被收購(gòu)之后，仍由其自身承擔(dān)被收購(gòu)前的債權(quán)債務(wù)，出讓股權(quán)后的原股東對(duì)該債務(wù)不再負(fù)有償還義務(wù)，一旦收購(gòu)公司對(duì)目標(biāo)公司完成股權(quán)收購(gòu)，則無(wú)論目標(biāo)公司還有多少潛在債務(wù)或隱形債務(wù)，收購(gòu)公司作為目標(biāo)公司的股東都要無(wú)條件承擔(dān)。因此，目標(biāo)企業(yè)與收購(gòu)公司達(dá)成有關(guān)股權(quán)收購(gòu)以及債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議的同時(shí)，還要取得目標(biāo)企業(yè)債權(quán)人對(duì)于該債務(wù)轉(zhuǎn)移的同意。這就是問題之所在，既然是隱形債務(wù)，收購(gòu)公司自然不知道債務(wù)人是誰(shuí)，又何談經(jīng)債務(wù)人同意？唯一能做的就是與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東約定，由該股東承擔(dān)以后可能出現(xiàn)的所有隱形以及潛在債務(wù)。這樣一來，交易成本以及債務(wù)不能償付的風(fēng)險(xiǎn)全都落到了收購(gòu)公司的頭上。而這樣一種債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的存在無(wú)疑影響了收購(gòu)的成功率。

三、股權(quán)收購(gòu)中對(duì)于目標(biāo)公司債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范的建議

（一）簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議以明確責(zé)任。收購(gòu)方與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方可以簽訂有關(guān)目標(biāo)公司隱形債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議。雖然債務(wù)轉(zhuǎn)移需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，但是交易雙方有權(quán)在雙方之間達(dá)成一個(gè)兜底協(xié)議以實(shí)現(xiàn)防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。

（二）要求提供擔(dān)保。通過要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東提供與收購(gòu)價(jià)款相應(yīng)的擔(dān)保，可以有效地避免事后原股東失去償還能力而遭受的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。交易對(duì)方提供相應(yīng)擔(dān)保，則當(dāng)發(fā)生上述債務(wù)時(shí)，如果交易對(duì)方拒絕償還債務(wù)或者失去償還能力的話，收購(gòu)方的利益依然能夠有所保障，從而達(dá)到降低損失的作用。

（三）收購(gòu)價(jià)款托管機(jī)制。收購(gòu)方為避免因交易對(duì)方失去償還債務(wù)能力而陷入隱形債務(wù)危機(jī)，可以要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東將收購(gòu)價(jià)款中相應(yīng)的一部分存放在雙方共同委托的無(wú)利益糾葛的第三方手中。

（四）完善公司治理結(jié)構(gòu)。在完成股權(quán)收購(gòu)后，收購(gòu)公司將按照《公司章程》與其他剩余股東共同或者單獨(dú)經(jīng)營(yíng)運(yùn)作完成收購(gòu)后的企業(yè)。為防范日后糾紛的發(fā)生，在收購(gòu)過程中，公司投資及經(jīng)營(yíng)決策機(jī)制、公司利潤(rùn)分配以及公司重要管理層人事任免等事項(xiàng)作出明確規(guī)定，并監(jiān)督各股東嚴(yán)格遵守公司章程。

在防范債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，尤其是隱形債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的過程中，需要通過詳盡的盡職調(diào)查以盡可能了解潛在債務(wù)和隱形債務(wù)，同時(shí)又需要通過簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議以明確后期責(zé)任，并綜合運(yùn)用擔(dān)保、保險(xiǎn)以及收購(gòu)價(jià)款托管機(jī)制等手段對(duì)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范，同時(shí)還要注意完善公司治理結(jié)構(gòu)?？傊?，只有運(yùn)用多種手段進(jìn)行完善，才能使其隱形的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

注釋

1.裴國(guó)強(qiáng)：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范》，載《中國(guó)工商管理研究》2008年第8期。

[1]梁慧星著:《中國(guó)民法典草案建議稿附理由債權(quán)總則編》，法律出版社2006年10月第1版。

[2]李錫鶴著:((民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年4月第1版。

[3]李少偉主編:《民法學(xué)教程》，法律出版社2009年8月第1版。

[4]江平主編:《物權(quán)法教程》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2007年版。

[5]周治華:《企業(yè)改制中隱形債務(wù)問題探析》，載《中國(guó)經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊》2003年第3期。

[6]裴國(guó)強(qiáng):《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范》，載《中國(guó)工商管理研究》2008年第8期。