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作者簡(jiǎn)介：王小龍（1988-），男，京族，教育部人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地清華大學(xué)高校德育研究中心、清華大學(xué)馬克思主義學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)槊褡宓貐^(qū)法制問(wèn)題。

摘 要： 對(duì)于民族建筑的立法保護(hù)需要構(gòu)建完善的法律體系，不僅需要國(guó)家層面的宏觀立法，而且也需要地方層面的微觀立法，特別是應(yīng)該針對(duì)民族建筑所在地的具體情況和民族建筑本身的特點(diǎn)實(shí)現(xiàn)專門立法。為了促進(jìn)民族建筑的保護(hù)工作，應(yīng)該推動(dòng)各地結(jié)合自身?xiàng)l件開展相關(guān)立法。以我國(guó)云南、湖南兩省關(guān)于民族建筑保護(hù)的地方立法為例，探索民族建筑保護(hù)地方立法的模式。

關(guān)鍵詞： 民族建筑； 地方立法； 立法模式

中圖分類號(hào)： D927

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

文章編號(hào)： 1674-621X(2014)01-0045-07

一、問(wèn)題的提出 

中國(guó)的民族建筑是我國(guó)民族文化遺產(chǎn)中的奇葩。早在新中國(guó)成立之初，梁思成先生在“民族的、科學(xué)的、大眾的文化”方針影響下，就提出并推廣中國(guó)建筑的“民族形式”。著名建筑學(xué)家吳良鏞先生指出：“在漫長(zhǎng)的民族歷史發(fā)展過(guò)程中，56個(gè)民族創(chuàng)造了富有濃郁的民族特色的建筑文化，它們既相互融合又相互獨(dú)立，眾多的民族體現(xiàn)了古代建筑文化的多樣性，回族的清真寺、蒙古族的蒙古包、土家族的吊腳樓、藏族的藤索橋、侗族的風(fēng)雨樓……，無(wú)不顯現(xiàn)出迷人的民族魅力?！豹?］有學(xué)者指出，民族建筑作為文化遺產(chǎn)，具有歷史價(jià)值、社會(huì)價(jià)值、科研價(jià)值、經(jīng)濟(jì)價(jià)值、審美價(jià)值等五大價(jià)值［2］。保護(hù)我國(guó)的民族建筑，充分彰顯其價(jià)值，是每位中華兒女的重要使命。新中國(guó)成立以來(lái)特別是改革開放三十多年來(lái)，國(guó)家高度重視對(duì)民族建筑的保護(hù)和開發(fā)。在立法方面,國(guó)家先后頒布實(shí)施了《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》、《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》、《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》等一大批相關(guān)法律法規(guī)，為民族建筑的保護(hù)提供了法制基礎(chǔ)，從宏觀層面促進(jìn)了對(duì)民族建筑的保護(hù)工作。需要指出的是，盡管近年來(lái)我國(guó)民族建筑在立法保護(hù)方面已經(jīng)取得顯著成效，但由于大部分法律法規(guī)都是國(guó)家宏觀立法，原則性較強(qiáng)，針對(duì)性和可操作性相對(duì)較弱，這在一定程度上制約了民族建筑具體保護(hù)工作的有效實(shí)施。筆者認(rèn)為，對(duì)于民族建筑的立法保護(hù)需要構(gòu)建完善的法律體系，不僅需要國(guó)家層面的宏觀立法，而且也需要地方層面的微觀立法，特別是應(yīng)該針對(duì)民族建筑所在地的具體情況和民族建筑本身的特點(diǎn)實(shí)現(xiàn)專門立法。例如，有學(xué)者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：傣族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)面臨著“異化建筑”、原材料匱乏、傣族群眾的文化利益被忽略等一系列問(wèn)題［3］。顯然，這些問(wèn)題光依靠《文物法》《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》等國(guó)家宏觀立法難以具體地解決，需要通過(guò)地方立法實(shí)現(xiàn)對(duì)國(guó)家立法的延伸和具體化，以期對(duì)癥下藥，解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。遺憾的是，我國(guó)目前關(guān)于民族建筑保護(hù)的地方立法鮮有出臺(tái)，其中的專門立法更是十分罕見(jiàn)。筆者認(rèn)為，為了促進(jìn)民族建筑的保護(hù)工作，應(yīng)該推動(dòng)各地結(jié)合自身?xiàng)l件開展相關(guān)立法。本文主要以我國(guó)云南、湖南兩省關(guān)于民族建筑保護(hù)的地方立法為例，探索民族建筑保護(hù)地方立法的模式。

二、云南、湖南民族自治地方關(guān)于民族建筑的立法實(shí)踐 

（一）《云南省西雙版納傣族自治州民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)條例》述評(píng) 

《云南省西雙版納傣族自治州民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》）于2008年3月30日由云南省西雙版納傣族自治州第十一屆人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過(guò)，2008年5月29日經(jīng)云南省第十一屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議批準(zhǔn)，2008年7月30日由云南省西雙版納傣族自治州人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公告公布并于2008年8月1日起施行。

《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》共24條。第一條闡明了立法目的，即“加強(qiáng)對(duì)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)，繼承和弘揚(yáng)民族傳統(tǒng)建筑文化”。第二條對(duì)“民族傳統(tǒng)建筑”的概念進(jìn)行了定義，即“以傣族為主的世居少數(shù)民族干欄式建筑和南傳佛教塔、寺、亭、雕塑等建筑物和構(gòu)筑物，以及各類傳統(tǒng)建筑物紋飾”。《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》明確了“保護(hù)民族傳統(tǒng)建筑人人有責(zé)”（第三條），“保護(hù)為主、協(xié)調(diào)發(fā)展”（第四條），“分工負(fù)責(zé)”（第五條），“?？顚Ｓ谩保ǖ诹鶙l），“掛牌保護(hù)”（第十條），“表彰獎(jiǎng)勵(lì)”（第十九條），“違犯處罰”（第二十條）等制度和原則。

《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》是我國(guó)專門針對(duì)民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)的第一部地方性法規(guī)，開創(chuàng)了我國(guó)關(guān)于民族建筑保護(hù)地方立法的先河。該條例有以下幾個(gè)值得稱道之處：第一，明確了“民族傳統(tǒng)建筑”的內(nèi)涵，詳細(xì)列舉了“民族傳統(tǒng)建筑”的類型，規(guī)定具有針對(duì)性，特別強(qiáng)調(diào)保護(hù)的民族傳統(tǒng)建筑“以傣族為主”。第二，明確了民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)的行政責(zé)任部門，即“自治州、縣（市）規(guī)劃建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)管理和服務(wù)工作，發(fā)展和改革、財(cái)政、民族、文化、宗教等部門按照各自職責(zé)，做好民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)工作，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府做好轄區(qū)內(nèi)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)管理工作”的主次、層級(jí)依法承擔(dān)責(zé)任的分工負(fù)責(zé)制。第三，規(guī)定了違法責(zé)任，實(shí)際上明確了妨害民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)的懲罰和救濟(jì)措施。由上述的特點(diǎn)可見(jiàn)，《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》分別從保護(hù)范圍、保護(hù)主體、保護(hù)措施等方面進(jìn)行了立法設(shè)計(jì)，表明當(dāng)?shù)仃P(guān)于民族建筑保護(hù)的立法已經(jīng)初現(xiàn)雛形。

（二）《湖南省城步苗族自治縣民族風(fēng)格建筑條例》述評(píng) 

《湖南省城步苗族自治縣民族風(fēng)格建筑條例》（以下稱《城步民族風(fēng)格建筑條例》）于2010年3月19日由湖南省城步苗族自治縣第十五屆人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)，2010年5月29日經(jīng)湖南省第十一屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議批準(zhǔn)，2010年8月3日由湖南省城步苗族自治縣第十五屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公告公布并于2010年10月1日起施行。

《城步民族風(fēng)格建筑條例》共16條。第一條闡明了立法目的，即“加強(qiáng)民族風(fēng)格建筑的規(guī)劃、建設(shè)管理、保持民族傳統(tǒng)和地方特色，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展”。第五條對(duì)“民族風(fēng)格建筑”的概念進(jìn)行了定義，即“保持民族傳統(tǒng)，體現(xiàn)地方特色的建筑物和構(gòu)建物”。第九條對(duì)民族風(fēng)格建筑元素進(jìn)行了描述和列舉，即“苗族、侗族建筑風(fēng)格”，例如“坡屋頂、小青瓦、重檐、灰色外墻、吊腳樓、風(fēng)火墻、飛檐、木板門、木花格窗、木欄桿、木柱、雕花等”?！冻遣矫褡屣L(fēng)格建筑條例》明確了“劃定民族風(fēng)格建筑規(guī)劃實(shí)施區(qū)域、鼓勵(lì)進(jìn)行民族風(fēng)格建筑建設(shè)”（第二條），“分工負(fù)責(zé)”（第四條），“安排適當(dāng)經(jīng)費(fèi)”（第六條），“核心區(qū)域劃定實(shí)施”（第七條），“獎(jiǎng)勵(lì)補(bǔ)助”（第十一條），“違犯處罰”（第十四條）等制度和原則。

《城步民族風(fēng)格建筑條例》是一部由縣級(jí)民族自治機(jī)關(guān)頒布的單行條例，雖然篇幅不大，但卻“麻雀雖小五臟俱全”，而且具有顯著的優(yōu)點(diǎn)：第一，提出了民族風(fēng)格建筑核心區(qū)域的概念，并具體界定了核心區(qū)域，包括“自治縣縣城的民族大道、巫水河沿河風(fēng)光帶、白云湖景區(qū)和城南舊城改造區(qū)域”；對(duì)核心區(qū)域的民族建筑風(fēng)格做了原則性的規(guī)劃，即“縣城以北民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)以古民居磚混結(jié)構(gòu)建筑風(fēng)格為主，縣城以南民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)以古民居磚木結(jié)構(gòu)建筑為主?？h城經(jīng)桃林至南山，汀坪至南山公路沿線民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)以木結(jié)構(gòu)苗族建筑風(fēng)格為主；長(zhǎng)安營(yíng)至南山公路沿線民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)以木結(jié)構(gòu)侗族建筑風(fēng)格為主?！钡诙?，確立了政府鼓勵(lì)、支持民族風(fēng)格建筑建設(shè)的原則。例如第十條規(guī)定政府應(yīng)加強(qiáng)對(duì)村（居）民自建民族風(fēng)格住宅建筑設(shè)計(jì)、建設(shè)的指導(dǎo)，無(wú)償向村（居）民提供符合民族風(fēng)格建筑規(guī)劃要求的住宅通用外觀方案圖；第十一條規(guī)定對(duì)突出苗族、侗族建筑風(fēng)格的個(gè)人和單位政府予以獎(jiǎng)勵(lì)或補(bǔ)助；第十三條規(guī)定地對(duì)施工單位和個(gè)人進(jìn)行民族風(fēng)格建筑方面的技能培訓(xùn)、技術(shù)推廣，民族風(fēng)格建筑業(yè)主或單位在辦理規(guī)劃設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、質(zhì)量監(jiān)管等有關(guān)手續(xù)時(shí)享受優(yōu)惠政策等等。這些特點(diǎn)表明，《城步民族風(fēng)格建筑條例》對(duì)民族風(fēng)格建筑多方面的保護(hù)和推廣措施，既有系統(tǒng)性又有針對(duì)性。

（三）《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》與《城步民族風(fēng)格建筑條例》的比較 

《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》與《城步民族風(fēng)格建筑條例》都是民族自治機(jī)關(guān)為了促進(jìn)自治區(qū)域內(nèi)民族建筑保護(hù)和開發(fā)而進(jìn)行的地方立法實(shí)踐。二者相同或相似的制度原則有：第一，明確自治區(qū)域內(nèi)民族建筑保護(hù)、建設(shè)、管理工作的行政主管部門，兩部條例規(guī)定的主管部門均為自治機(jī)關(guān)的規(guī)劃建設(shè)行政主管部門。第二，規(guī)定安排財(cái)政資金用于民族建筑的保護(hù)、建設(shè)。其中《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》還設(shè)有“民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)專項(xiàng)資金”。第三，規(guī)定對(duì)保護(hù)和建設(shè)民族建筑的單位和個(gè)人進(jìn)行表彰和獎(jiǎng)勵(lì)。

《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》與《城步民族風(fēng)格建筑條例》的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，立法側(cè)重點(diǎn)不同。《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》側(cè)重于對(duì)原有民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)，而《城步民族風(fēng)格建筑條例》則側(cè)重于對(duì)新民族風(fēng)格建筑的開發(fā)建設(shè)。當(dāng)然，保護(hù)和開發(fā)建設(shè)二者是不能分割的，《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》也規(guī)定了對(duì)民族傳統(tǒng)建筑的新建、改建的內(nèi)容，《城步民族風(fēng)格建筑條例》也強(qiáng)調(diào)要保持民族風(fēng)格建筑的傳統(tǒng)并對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。第二，法律責(zé)任規(guī)定的區(qū)別。《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》對(duì)違反該條例的行為的法律責(zé)任進(jìn)行了比較具體詳細(xì)的規(guī)定。例如規(guī)定“城鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)主要街道兩側(cè)的各類建筑不得使用有礙傳統(tǒng)建筑風(fēng)貌的裝飾紋樣”，違反該規(guī)定的“責(zé)令改正”，“情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位或者組織可以并處2 000元以上10 000元以下的罰款，對(duì)個(gè)人可以并處500元以上2 000元以下的罰款。”《城步民族風(fēng)格建筑條例》對(duì)違反該條例的行為的法律責(zé)任只進(jìn)行了籠統(tǒng)的規(guī)定。規(guī)定對(duì)于在民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)內(nèi)不按規(guī)劃建設(shè)的，由規(guī)劃建設(shè)行政主管部門責(zé)令改正，拒不改正的，依法予以處罰。規(guī)定國(guó)家工作人員在民族風(fēng)格建筑規(guī)劃、建設(shè)管理中玩忽職守、濫用職權(quán)、貪污賄賂、徇私舞弊的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

三、民族建筑保護(hù)地方立法模式探究 

通過(guò)對(duì)《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》和《城步民族風(fēng)格建筑條例》的考察分析，筆者認(rèn)為：盡管這兩部條例目前還存在一定的不足，但它們對(duì)于我國(guó)其他地區(qū)關(guān)于民族建筑保護(hù)的地方立法具有重要參考價(jià)值。其他地區(qū)在進(jìn)行民族建筑保護(hù)的地方立法時(shí)，應(yīng)該充分吸收這兩部條例的長(zhǎng)處，特別是將二者結(jié)合起來(lái)，探索本地區(qū)民族建筑保護(hù)的地方立法模式。

（一）民族建筑保護(hù)地方立法的主要類型 

中國(guó)的地方立法是國(guó)家立法的重要組成部分，廣義的地方立法包括地方人大及其常委會(huì)和地方人民政府根據(jù)憲法、法律和行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合本行政區(qū)域內(nèi)的具體情況和實(shí)際需求，依照法定職權(quán)和法定程序，制定、修改和廢止地方性法規(guī)和政府規(guī)章的活動(dòng)［4］。也就是說(shuō)，廣義的地方立法類型除了包括地方性法規(guī)之外，還包括政府規(guī)章。另外，民族自治地方制定的自治條例和單行條例也屬于一種特殊的地方立法類型。因此，廣義的地方立法類型應(yīng)該包括地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方政府規(guī)章三種。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》的規(guī)定：有權(quán)制定地方性法規(guī)的有省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)以及較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)。有權(quán)制定自治條例和單行條例的是民族自治地方的人民代表大會(huì)，包括自治區(qū)、自治州和自治縣的人民代表大會(huì)；有權(quán)制定地方政府規(guī)章的有省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。根據(jù)《立法法》的規(guī)定和民族建筑保護(hù)的特點(diǎn)，對(duì)于民族建筑保護(hù)的地方立法可以分為多種類型：按調(diào)整范圍劃分，可以分為綜合性立法和專門立法。所謂綜合立法，就是對(duì)于某個(gè)大方面的保護(hù)對(duì)象進(jìn)行系統(tǒng)而全面的立法，民族建筑因其屬于保護(hù)對(duì)象的其中一部分內(nèi)容而在立法中又有涉及。所謂專門立法，就是專門針對(duì)民族建筑保護(hù)的特別立法。按立法級(jí)層劃分，可以分為省、直轄市、自治區(qū)立法，較大的市立法，自治州立法和自治縣立法。按立法主體性質(zhì)來(lái)劃分，可以分為地方人大（及其常委會(huì)）立法和地方政府行政立法。以下提出民族建筑保護(hù)地方立法的幾種比較常見(jiàn)類型及其實(shí)例。

1.地方性法規(guī)。 根據(jù)《立法法》的規(guī)定，為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng)，屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)以及非必須由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的事項(xiàng)可以制定地方性法規(guī)。各有權(quán)機(jī)關(guān)可以根據(jù)《立法法》的規(guī)定制定民族建筑保護(hù)的地方性法規(guī)。制定民族建筑保護(hù)的地方性法規(guī)時(shí)，既可以采取綜合立法的方式，將民族建筑納入本地區(qū)同類保護(hù)對(duì)象進(jìn)行統(tǒng)一立法；也可以采取專門立法的方式，對(duì)本地區(qū)的所有民族建筑或者特定民族建筑保護(hù)進(jìn)行有針對(duì)性的立法。關(guān)于綜合性地方性法規(guī)的具體實(shí)例有福建省人民代表大會(huì)制定的《福建省民族民間文化保護(hù)條例》。該《條例》第二條明確規(guī)定福建省行政區(qū)域內(nèi)的民族民間文化及其相關(guān)的代表性原始資料、實(shí)物、建筑物和場(chǎng)所受條例保護(hù)。在此基礎(chǔ)上，該《條例》對(duì)涉及民族民間建筑的內(nèi)容進(jìn)行了特別規(guī)定，例如第十九條規(guī)定：“對(duì)列入民族民間文化保護(hù)名錄的建筑物、場(chǎng)所等，所有者可以依法向公眾有償開放；縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)建立專門檔案，在城鄉(xiāng)規(guī)劃和建設(shè)中采取相關(guān)措施予以保護(hù)。”關(guān)于專門性地方性法規(guī)筆者目前尚未發(fā)現(xiàn)具體的立法實(shí)例。

2.自治條例和單行條例。 根據(jù)《立法法》的規(guī)定，民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。我國(guó)各自治區(qū)、自治州和自治縣的人民代表大會(huì)可以根據(jù)《立法法》的規(guī)定制定涉及民族建筑保護(hù)內(nèi)容的自治條例、單行條例和專門針對(duì)民族建筑保護(hù)的單行條例。第一，涉及民族建筑保護(hù)內(nèi)容的自治條例。目前，許多自治州、自治縣制定的自治條例都有保護(hù)本自治區(qū)域內(nèi)民族建筑的原則性規(guī)定。例如《貴州省黔東南苗族侗族自治州自治條例》第四十條規(guī)定：“自治州的自治機(jī)關(guān)加強(qiáng)城鎮(zhèn)的規(guī)劃、建設(shè)和管理。城鎮(zhèn)的規(guī)劃、建設(shè)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)民族特色、地方特點(diǎn)和歷史文化，保護(hù)具有民族特色的民族村寨和標(biāo)志性建筑物、構(gòu)筑物?！庇秩纭逗笔《魇┩良易迕缱遄灾沃葑灾螚l例》第四十六條規(guī)定：“自治機(jī)關(guān)加強(qiáng)城鎮(zhèn)的規(guī)劃、建設(shè)和管理，加快城鎮(zhèn)化進(jìn)程。城鎮(zhèn)的規(guī)劃、建設(shè)和改造應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)地方特點(diǎn)和民族特色，保護(hù)具有歷史文化特點(diǎn)的重點(diǎn)建筑和標(biāo)志性建筑?！钡诙?，涉及民族建筑保護(hù)內(nèi)容的單行條例。例如《湖南省湘西土家族苗族自治州民族民間文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》規(guī)定，有民族民間傳統(tǒng)文化特色的代表性建筑、設(shè)施、標(biāo)志和特定的自然場(chǎng)所屬于該《條例》的保護(hù)范圍。在此基礎(chǔ)上，該《條例》對(duì)涉及民族民間建筑的內(nèi)容進(jìn)行了特別規(guī)定，例如該條例第三十一條規(guī)定：“有民族民間傳統(tǒng)文化特色的民居、設(shè)施、場(chǎng)所等，應(yīng)當(dāng)按規(guī)劃進(jìn)行修繕和恢復(fù)，并對(duì)游人開放。”“各級(jí)風(fēng)景名勝區(qū)和歷史文化名城（名鎮(zhèn)、名村）內(nèi)新建建筑物，應(yīng)體現(xiàn)民族建筑特色，保持青瓦屋面、馬頭墻、吊腳樓等建筑形式”。第三，專門針對(duì)民族建筑保護(hù)的單行條例。前文所述的《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》和《城步民族風(fēng)格建筑條例》就是目前鮮見(jiàn)的具體立法實(shí)踐。需要指出的是，由于自治條例一般指由民族自治地方的人民代表大會(huì)制定的、有關(guān)本地方實(shí)行區(qū)域自治的組織和活動(dòng)原則、自治機(jī)關(guān)的構(gòu)成和職權(quán)、自治區(qū)域的經(jīng)濟(jì)文化社會(huì)事務(wù)內(nèi)容的綜合性的立法，其內(nèi)容較為廣泛，而關(guān)于民族建筑保護(hù)的規(guī)定也比較宏觀，一般只是原則性的宣示。因此，對(duì)于民族建筑保護(hù)的比較具體和細(xì)致的內(nèi)容宜以單行條例的形式立法。

3.地方政府規(guī)章。 根據(jù)《立法法》的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)，包括為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)以及屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。《立法法》規(guī)定，相應(yīng)有權(quán)機(jī)關(guān)可以制定涉及民族建筑保護(hù)內(nèi)容的政府規(guī)章。具體地，可以是對(duì)于已經(jīng)制定的涉及民族建筑保護(hù)內(nèi)容的法律、地方性法規(guī)、自治條例或單行條例的使用的規(guī)章。例如云南省相關(guān)有權(quán)機(jī)關(guān)在適用《云南省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》時(shí)，可以針對(duì)其中涉及民族建筑保護(hù)的內(nèi)容制定相關(guān)地方政府規(guī)章。目前，已有個(gè)別的地方政府制定了涉及民族建筑保護(hù)的規(guī)章，例如蘇州市人民政府2004年頒布施行的《蘇州市民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)辦法》就是具體的立法實(shí)例。該《辦法》第十九條規(guī)定：“各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)有計(jì)劃地恢復(fù)和建立能集中反映民族民間傳統(tǒng)文化的設(shè)施，對(duì)有民族民間傳統(tǒng)文化特色的民居、建筑物、標(biāo)識(shí)及場(chǎng)所等，應(yīng)當(dāng)加以維護(hù)、修繕。”遺憾的是，這些規(guī)定大多也是宏觀宣示，沒(méi)有充分發(fā)揮地方政府規(guī)章“具體問(wèn)題、具體解決”的功能。

（二）民族建筑保護(hù)地方立法的主要內(nèi)容 

通過(guò)以上分析，特別是考察《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》和《城步民族風(fēng)格建筑條例》等關(guān)于民族建筑保護(hù)專門立法的具體實(shí)踐，筆者認(rèn)為，民族建筑保護(hù)地方立法的主要內(nèi)容應(yīng)該包括1個(gè)定義和4個(gè)原則。

1.概念界定。 民族建筑的立法定義。法律概念是認(rèn)識(shí)法律與表達(dá)法律的認(rèn)識(shí)之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語(yǔ)［5］。進(jìn)行民族建筑保護(hù)的地方立法，首先要明確民族建筑的法律概念，亦即在立法中給民族建筑下一個(gè)準(zhǔn)確的定義。筆者認(rèn)為，對(duì)民族建筑的概念界定，應(yīng)從已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)等上位立法中汲取豐富的資源?！吨腥A人民共和國(guó)建筑法》中未有關(guān)于民族建筑的專門規(guī)定，《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》也未有關(guān)于民族建筑的具體規(guī)定，但某些民族建筑應(yīng)該可以歸為上述法律規(guī)定的“具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的……古建筑”以及“與重大歷史事件、革命運(yùn)動(dòng)或者著名人物有關(guān)的以及具有重要紀(jì)念意義、教育意義或者史料價(jià)值的……代表性建筑”?！吨腥A人民共和國(guó)文物認(rèn)定管理暫行辦法》對(duì)文物做了補(bǔ)充，提出了“鄉(xiāng)土建筑”的法律概念?！吨腥A人民共和國(guó)歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》規(guī)定：“能夠集中反映本地區(qū)建筑的文化特色、民族特色”的“城市、鎮(zhèn)、村莊，可以申報(bào)歷史文化名城、名鎮(zhèn)、名村?！薄吨腥A人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定：“制定和實(shí)施城鄉(xiāng)規(guī)劃，應(yīng)當(dāng)……保持地方特色、民族特色和傳統(tǒng)風(fēng)貌?！备鶕?jù)上述規(guī)定，民族建筑的一個(gè)關(guān)鍵特征就是具有民族特色?！段奈锓ā返确蓮?qiáng)調(diào)的是具有民族特色的古建筑，而《歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護(hù)條例》則沒(méi)有專門強(qiáng)調(diào)建筑建造的時(shí)間，也就是說(shuō)，還包括新建的具有民族特色的建筑。據(jù)此筆者認(rèn)為，民族建筑的定義應(yīng)該是體現(xiàn)某個(gè)民族或者融合多個(gè)民族特色的歷史建筑或現(xiàn)代建筑。各地方在具體立法實(shí)踐時(shí)，在界定立法保護(hù)對(duì)象的民族建筑的基本內(nèi)涵之后，還可以采取列舉的方式概括該民族建筑的外延。例如貴州相關(guān)立法機(jī)關(guān)若要進(jìn)行苗、侗族建筑保護(hù)的地方立法，可以這樣界定其法律概念：本條例所稱的苗、侗族建筑，是體現(xiàn)苗、〖JP2〗侗族特色與風(fēng)格的歷史建筑和現(xiàn)代建筑，包括坡屋頂、小青瓦、重檐、灰色外墻、吊腳樓、風(fēng)火墻、飛檐、木板門、木花格窗、木欄桿、木柱、雕花等古建和新建的建筑及其獨(dú)立構(gòu)造。

2.價(jià)值定位。 保護(hù)與建設(shè)相結(jié)合原則?！皟r(jià)值是立法的靈魂和精神，內(nèi)含于法律之中”［6］。價(jià)值定位是法律法規(guī)的立法主旨。民族建筑保護(hù)地方立法的價(jià)值，是對(duì)民族建筑進(jìn)行全方位的保護(hù)?！段麟p版納民族傳統(tǒng)建筑條例》第一條就明確規(guī)定，其立法價(jià)值在于“加強(qiáng)對(duì)民族傳統(tǒng)建筑的保護(hù)，繼承和弘揚(yáng)民族傳統(tǒng)建筑文化”。在這方面，民族建筑保護(hù)立法與我國(guó)文物保護(hù)的相關(guān)立法存在競(jìng)合之處。然而，民族建筑除了同樣適用文物法保護(hù)的民族歷史建筑之外，還包括新建和改建的具有民族特色與風(fēng)格的建筑。所以，如果僅依據(jù)文物保護(hù)的相關(guān)立法，難以全面地促進(jìn)民族建筑的保護(hù)工作。筆者認(rèn)為，民族建筑的保護(hù)，除了對(duì)已有的古民族建筑進(jìn)行保護(hù)之外，還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)民族建筑的推廣式建設(shè)。在這方面，民族建筑保護(hù)的立法與我國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃的相關(guān)立法也存在競(jìng)合之處。如果說(shuō)對(duì)具有民族特色的歷史建筑進(jìn)行保護(hù)是一種靜態(tài)的保護(hù)方式，那么對(duì)具有民族特色的現(xiàn)代建筑的開發(fā)和建設(shè)就是一種動(dòng)態(tài)的保護(hù)，是一種活態(tài)的傳承。僅僅具有靜態(tài)的保護(hù)是不夠的，民族建筑保護(hù)的關(guān)鍵在于如何避免其失傳。民族建筑不僅要放在博物館里，還要繼續(xù)成為民族成員生活的一部分。《城步民族風(fēng)格建筑條例》將立法價(jià)值定位于“加強(qiáng)民族風(fēng)格建筑的規(guī)劃、建設(shè)管理、保持民族傳統(tǒng)和地方特色，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展”，這就是從規(guī)劃建設(shè)方面促進(jìn)民族建筑的活態(tài)傳承。筆者認(rèn)為，上述兩部單行條例的立法價(jià)值各有側(cè)重，而我們?cè)谶M(jìn)行民族建筑保護(hù)地方立法時(shí)，應(yīng)該將保護(hù)與建設(shè)結(jié)合起來(lái)，既要重視保護(hù)民族建筑中的歷史建筑，也應(yīng)促進(jìn)規(guī)劃建設(shè)新的民族建筑。

3.根本制度。 保護(hù)和傳承民族建筑人人有責(zé)原則。民族建筑是各民族人民共同的財(cái)富。保護(hù)和傳承民族建筑應(yīng)該是我們共同的責(zé)任。《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》第三條規(guī)定：“自治州內(nèi)的任何單位和個(gè)人都有保護(hù)民族傳統(tǒng)建筑的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)遵守本條例?！边@一規(guī)定為當(dāng)?shù)毓?、法人和其他組織設(shè)定了法定義務(wù)。這一法定義務(wù)的實(shí)質(zhì)部分應(yīng)該是“遵守條例”，既包括公民不得破壞民族建筑，也包括依法負(fù)有相關(guān)管理、維護(hù)職能的單位及個(gè)人努力促進(jìn)民族建筑的保護(hù)和傳承。保護(hù)和傳承民族建筑人人有責(zé)原則，應(yīng)該是民族建筑保護(hù)地方立法的根本制度，而這一制度得以實(shí)現(xiàn)，則需要通過(guò)法律規(guī)定的獎(jiǎng)懲機(jī)制，明確法律責(zé)任和法律效果。

4.基本保障。 違法懲治與守法獎(jiǎng)勵(lì)相結(jié)合原則。一項(xiàng)法律制度的生命，在于如何保障其實(shí)施。保障法律實(shí)施的關(guān)鍵是確定其法律責(zé)任。一般而言，法律責(zé)任指的是侵犯法律保護(hù)的合法權(quán)利或不履行法律設(shè)定的義務(wù)而需要承擔(dān)的不利后果?！段麟p版納民族傳統(tǒng)建筑條例》規(guī)定：“違反本條例規(guī)定……由規(guī)劃建設(shè)行政主管部門按照以下規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！边`法處罰主要有責(zé)令改正和罰款兩種方式?！冻遣矫褡屣L(fēng)格建筑條例》規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，在民族風(fēng)格建筑規(guī)劃區(qū)內(nèi)不按規(guī)劃建設(shè)的，由自治縣人民政府規(guī)劃建設(shè)行政主管部門責(zé)令改正，拒不改正的，依法予以處罰?！背送ㄟ^(guò)違法懲罰的方式明確法律責(zé)任以保障法律的實(shí)施外，立法還應(yīng)通過(guò)守法獎(jiǎng)勵(lì)的方式促進(jìn)法律的遵守和實(shí)施。《西雙版納民族傳統(tǒng)建筑條例》規(guī)定：“自治州、縣（市）人民政府對(duì)在民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)、研究、管理工作中作出顯著成績(jī)的單位和個(gè)人，給予表彰獎(jiǎng)勵(lì)。”《城步民族風(fēng)格建筑條例》規(guī)定：“民族風(fēng)格建筑業(yè)主或單位在辦理規(guī)劃設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、質(zhì)量監(jiān)管等有關(guān)手續(xù)時(shí)享受優(yōu)惠政策?！睆纳鲜鰞刹苛⒎▽?shí)踐來(lái)看，關(guān)于違法懲治和守法獎(jiǎng)勵(lì)的規(guī)定仍需要具體化。

5.基本措施。 政府規(guī)劃與社會(huì)參與相結(jié)合原則。政府相關(guān)部門作為法律規(guī)定的保護(hù)民族建筑的主體，應(yīng)明確其職責(zé)?！段麟p版納民族傳統(tǒng)建筑條例》在民族建筑保護(hù)管理和服務(wù)工作中明確規(guī)定了政府相關(guān)部門的職責(zé)，例如政府設(shè)立和管理民族建筑保護(hù)專項(xiàng)資金、政府編制民族建筑保護(hù)總體規(guī)劃，特別是規(guī)定自治州、縣（市）規(guī)劃建設(shè)行政主管部門負(fù)有“組織設(shè)計(jì)、編印民族傳統(tǒng)建筑方案圖集和裝飾圖樣，推廣應(yīng)用新型建筑工藝和材料”和“對(duì)民族傳統(tǒng)建筑設(shè)立保護(hù)標(biāo)志，實(shí)行掛牌保護(hù)”的職責(zé)。《城步民族風(fēng)格建筑條例》除了對(duì)民族建筑的保護(hù)和傳承的相關(guān)行政主管部門進(jìn)行一般性的規(guī)定以外，還特別規(guī)定“自治縣人民政府及其規(guī)劃建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)村（居）民自建民族風(fēng)格住宅建筑設(shè)計(jì)、建設(shè)的指導(dǎo)，無(wú)償向村（居）民提供符合民族風(fēng)格建筑規(guī)劃要求的住宅通用外觀方案圖”。在保護(hù)民族建筑工作中，既需要政府部門的統(tǒng)一規(guī)劃，也需要全社會(huì)共同的參與?！段麟p版納民族傳統(tǒng)建筑條例》規(guī)定：“民族傳統(tǒng)建筑保護(hù)專項(xiàng)資金的主要來(lái)源：自治州、縣（市）財(cái)政預(yù)算安排，社會(huì)捐贈(zèng)和其他資金，努力吸收社會(huì)資本支持民族建筑的保護(hù)?！钡?，從目前來(lái)看，相關(guān)立法實(shí)踐對(duì)民族建筑保護(hù)的社會(huì)參與的規(guī)定仍比較籠統(tǒng)，需要進(jìn)一步細(xì)化并確定具體的法律規(guī)定。

除了上述1個(gè)定義和4個(gè)原則以外，滇、湘兩省的相關(guān)立法實(shí)踐也為民族建筑保護(hù)地方立法提供了其他可供借鑒的具體制度，例如“區(qū)域規(guī)劃保護(hù)制度”“掛牌保護(hù)制度”等等。筆者認(rèn)為，各地方可以參考已有的立法實(shí)踐，探索符合本地區(qū)實(shí)際和富有地方特色的民族建筑保護(hù)立法模式。

參考文獻(xiàn)：［1］吳良鏞.感受民族建筑迷人的魅力［J］.中國(guó)民族，2001（8）.

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［6］李林.試論立法價(jià)值及其選擇［J］.天津社會(huì)科學(xué)，1996（3）.〖ZK)〗

責(zé)任編輯：龍澤江］

A Study of Legislative Modes for Ethnic Architectures Conservation：

Taking the Cases of Yunnan and Hunan Provinces as Examples

WANG Xiaolong

(Research Center for College Moral Education, Tsinghua University, Beijing, 100084,China)

Abstract:

Ethnic architecture conservation by legislation must be based on a sound legal system: the macro legislation at the national level and the micro legislation at the local level. In the legislation, attentions should be paid to the specific circumstances of the areas where the architectures are located as well as the features of the architectures themselves. Relevant legislation should be promoted for the conservation projects in different areas according to their own situations. The present study is to make an analysis of the legislative modes for ethnic architectures based on the case study of Yunnan and Hunan provinces.

Key words:

ethnic architecture; local legislation; legislative mode

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