杜軍林,文 科

(1.河西學院 政法學院，甘肅 張掖 734000；2.新疆阿克蘇溫宿縣第二中學，新疆 溫宿 843100)

20世紀40年代后期，費孝通先生在他那部膾炙人口的作品《鄉(xiāng)土中國》[1]中，通過中西社會的對比，創(chuàng)造性地提出“差序格局”概念，以概括中國傳統(tǒng)社會結構的特征，試圖回答中國人“私”的毛病問題。差序格局概念作為社會學本土化理論的經(jīng)典，在概括傳統(tǒng)中國的社會結構，說明中國人的行為和人際關系特征方面具有巨大的詮釋力。在新時期，國內(nèi)許多學者紛紛對這一概念作一進步厘清和闡釋，也不斷有學者做出了大量修正，充分表明了這一概念具有巨大的學術生命力。本文擬對差序格局這一經(jīng)典概念從原始內(nèi)涵及現(xiàn)代內(nèi)涵進行再審視，并從法律文化自覺的角度結合當代中國立法實踐對當代法治困境的破解提出見解。

一、“差序格局”理論闡釋

(一)“差序格局”:理想類型方法論本土化的嘗試

社會學作為研究社會的一門科學，創(chuàng)始于西方社會。這門學科在19世紀末20世紀初傳入中國后不久便面臨著如何本土化的問題。作為當代中國社會學的領路人，費孝通在1947年之后，在方法論上注重探索中國本土理論與實踐的結合，使用理想類型與實踐結合的方法，提倡人文自覺。理想類型是韋伯為了克服德國人文主義和歷史學派過度個體化和特殊化傾向而提出的一種概念工具?！安钚蚋窬帧弊鳛閷χ袊l(xiāng)土社會結構的概括，大膽嘗試了理想類型建構的方法:

這本小冊子和我所寫的《江村經(jīng)濟》《祿村農(nóng)田》等調(diào)查報告性質(zhì)不同。它不是一個具體社會的描寫，而是從具體社會里提煉出的一些概念。這里講的鄉(xiāng)土中國，并不是具體的中國社會的素描，而是包含在具體的中國基層傳統(tǒng)社會里的一種特具的體系，支配著社會生活的各個方面?！?我這種嘗試，在具體現(xiàn)象中提煉出認識現(xiàn)象的概念，在英文中可以用Ideal Type這個名詞來指稱。Ideal Type的適當翻譯可以說是觀念中的類型，屬于理性知識的范疇。它并不是虛構，也不是理想，而是存在于具體事物中的普遍性質(zhì)，是通過人們的認識過程而形成的概念。[1]3

理想類型作為概念工具，只是一種純理論的建構，它與現(xiàn)實有聯(lián)系，又不同于現(xiàn)實，不包含隨處可見的描述性特征，是忽略了現(xiàn)實中各種復雜因素，對所表現(xiàn)出來的某種純粹的社會狀態(tài)進行的分類和描述?！安钚蚋窬帧睆暮暧^上模塑了封建專制統(tǒng)治在我國延續(xù)兩千多年的超穩(wěn)定的社會結構，是歷史的；費先生又自如地利用個人觀察，是現(xiàn)實的。所以，差序格局理想類型“既是歷史的，又是現(xiàn)實意義的；它來源現(xiàn)實，又超越于現(xiàn)實；它既是一種具體行動取向，又是一種行動意義建構體系”[2]。

(二)“差序格局”的語詞分析

學者們對差序格局產(chǎn)生了不同的解讀，之所以如此，筆者認為原因之一就是“差序格局”在語詞方面有待澄清。費先生本人在原著中有“社會結構的架格”、“我們的社會結構本身和西洋的格局”、“社會結構”等等不同的表述。因此，對差序格局從語詞角度進行分析就很有必要。

“差序格局是由差序和格局兩個概念組成的，差序指人與人關系的有秩序的差等現(xiàn)象，或者說是‘有差等的次序’，這一點費先生通過舉例和對中國儒家倫理學說的解說闡述得比較清楚?！盵3]格局是一個非常具有傳統(tǒng)和本質(zhì)特質(zhì)的名詞，有主客觀雙重含義，可做結構、局面、構造或格式的理解，其對應的西方語境應為“結構”或“社會結構”?？梢?，差序格局就是指以有差等的親屬關系為基礎和特征，并占主導性地位的社會結構模式。

(三)“差序格局”的內(nèi)涵

費孝通先生對中國鄉(xiāng)土社會結構的分析研究是在與西方社會的比較中提煉出來的。他獨具慧眼地提出，西方國家的社會結構是具有現(xiàn)代意義的團體格局。和西方團體格局所不同的是，我國的傳統(tǒng)社會格局——如費孝通先生所說的差序格局：

在我看來卻表示了我們的社會結構本身和西洋的格局是不相同的，我們的格局不是一捆捆扎清楚的柴，而是好像把一塊石頭丟在水面上所發(fā)生的一圈圈推出去的波紋。每個人都是他社會影響所推出去的圈子的中心。被圈子的波紋所推及的就發(fā)生聯(lián)系。每個人在某一時間某一地點所動用的圈子是不一定相同的?！浴凹骸睘橹行?，像石子一般投入水中，和別人所聯(lián)系成的社會關系，不像團體中的分子一般大家是立在一個平面上的，而是像水的波紋一般，一圈圈推出去，愈推愈遠，也愈推愈薄。[1]28

在這種富于伸縮性的網(wǎng)絡里，隨時隨地是有一個 “己”作為中心的。這并不是個人主義，而是自我主義?！谖覀冎袊鴤鹘y(tǒng)思想里沒有這一套，因為我們所有的是自我主義，一切價值是以“己”作為中心的主義。[1]31

從《鄉(xiāng)土中國》原著來看，差序格局作為中國傳統(tǒng)社會結構的基本特性，具有如下內(nèi)涵：

1.以“己”為中心

“作為差序格局中心的‘己’不具有個體獨立的品格，己概念作為社會結構意義上的分析單位，表示它是社會實體，是社會結構的最小單位；然而，在中國傳統(tǒng)社會中，己實體不是獨立的個體、個人或自己，而是被‘家族和血緣’裹著，是隸屬于家庭的社會個體。”[4]在中國傳統(tǒng)社會中，幾乎沒有割裂了血緣和家庭紐帶而能真正獨來獨往的個人；即便有，也被視為特例甚至被別人另眼相看。一切幾乎都與自己的家族臍帶相連。

以己為中心，實質(zhì)上是以父系血緣家庭為中心，個人沒有獨立的權力和地位。中國的家族是父系的，親屬關系只從父系方面來計算，母系方面的親屬是被忽略的，她的親屬我們稱之為外親，以別于本宗。就同一宗族而言，其親屬范圍主要以父系家族為主。從直系看，由己身起，上推至父母、祖父母、曾祖父母、高祖父母，下推至子、孫、曾孫、玄孫，上下共九代；從旁系看，從己身推至兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、從族兄弟姐妹、族兄弟姐妹。這樣以己身為中心，上下左右形成的宗親稱為九族宗親。在中國古代，表示親屬關系遠近的制度是服制，即通常所說的五服①。按照血緣關系的親疏、喪服質(zhì)地的粗細、服喪期限和守喪禮儀的不同，有服親屬分為斬衰(音cuī)、齊衰、大功、小功、緦麻五個等級。由斬衰至緦麻，喪服的衣料由粗劣漸次精細，制作也由粗放漸次講究，穿著的時間由長趨短，所代表的親疏關系也由近趨遠，由親漸疏。比如下圖中，己身對父母是斬衰三年，祖父母就降為齊衰，而且服不杖期(即不執(zhí)杖、一年)，曾祖父母和高祖母仍是齊衰，但只服三個月。同樣，對于兄弟當服齊衰期年之服，對于堂兄弟就服大功，再從兄弟只服小功了，對更遠的兄弟只服最次等的緦麻了。

由于服制實行尊尊、親親、長幼和男女有別的宗法倫理原則，使得自然血緣同等的親屬在親等上居于不同的等級：女子在室與出嫁不同服、宗親與外親不同服。如下圖，女子在室與出嫁服不同服。女性婚后可以因配偶的身份進入夫系宗族，成為夫族的一員，但同時也因結婚而與自己的本宗疏遠，表現(xiàn)為服制上減等。對其本宗而言，女子一旦出嫁就不再是本宗的成員，只有離異而返后才重新成為本宗的一員。母系親屬和己身的關系極其疏薄，僅推及上下兩世，從母親上溯至她的父母，旁推至她的兄弟姐妹，下推至她的兄弟之子及姊妹之子。外祖母、舅父、姨母、舅表以及姨表兄弟是己身的邊際親屬，過此即無服。母之祖父母、堂兄弟姊妹以及侄孫與己身無親屬關系，外親的范圍相對于宗親是異常狹窄的。在自然血緣上同樣遠近的血親，外親的親等遠不及宗親，表現(xiàn)為在服制上：外祖父母血親同于祖父母，但服不過小功，等于伯叔祖父母；舅姨的血親關系同于伯叔及姑，但服同于伯叔父母及堂姑，只小功；母舅之子及兩姨之子則關系更疏，僅服緦麻，同于族兄弟姐妹。

由此可見，以己為中心，實際上是以父系血緣家庭為中心，以五服為基礎來決定己身和他人關系的遠近親疏，由內(nèi)到外，層層外推，形似投入水中的石頭所形成的波紋，關系逐漸疏遠。

本宗九族五服圖[5]

2.自我主義的行為取向

從費孝通先生的原著中可以看出，自我主義是在與西方的個體主義的對比中概括和提煉出來的。在團體格局里，作為個體的個人，是具有本原意義上的最小單位，不可再分割；但“在差序格局的社會里，作為個體的個人決不是不可再分割的、具有本原意義的最小單位。相反，個人僅僅存在于一系列的關系之中，并通過這些關系不斷地根據(jù)具體情景(即自己與對方的關系)來界定自己的位置、角色以及存在的意義”[6]。自我主義具有伸縮性和相對性。“差序格局”包含著極具伸縮性的“公己”和“私己”。“公”與“私”是相對的，站在任何一圈里，向外看都是私的。

在“差序格局”里，人們的行為按照特點的原則——自我主義，依據(jù)關系的親疏遠近進行著充滿特殊主義色彩的交往互動。沒有可以普遍應用的道德，社會道德只有在私人聯(lián)系中才發(fā)生意義，即缺乏公德；“一切普遍的標準并不發(fā)生作用，一定要問清了，對象是誰，和自己是什么關系之后，才能決定拿出什么標準來”[1]42。

二、差序格局內(nèi)涵的擴展

(一)外親關系滲入差序格局

“改革開放以來，隨著當代中國社會的變遷，國家集中控制機制弱化，社會資源分配渠道多樣化，特別是資源的非制度渠道的滲出，或資源的非行政分配，使人們趨向于搞好人際關系。”[7]由父系血緣、外親關系等編織的個人關系網(wǎng)絡成為重要的支持力量。“外親”關系滲入差序格局意味著母系親屬關系進入了傳統(tǒng)社會中只包容父系血緣關系的差序格局中,同理也依照母系血緣關系的遠近而分出關系的遠近。當然，互惠或者利益，在決定一方和另一方關系的親疏中起到了舉足輕重的作用。因而，外親親疏受到血緣關系的遠近和互惠原則的雙重影響。

(二)利益關系逐漸主導差序格局

在《鄉(xiāng)土中國》原始文本中，對于差序格局的社會作用空間，費孝通主要考察了人們的日常生活，并未將解釋推廣到經(jīng)濟活動。在傳統(tǒng)中國農(nóng)業(yè)社會，自給自足的自然經(jīng)濟占統(tǒng)治地位，社會生活相對封閉，商業(yè)活動顯得不那么重要。因此，差序格局主要通過家庭中男女有別的日常生活、街坊之間的婚喪嫁娶、家族內(nèi)部矛盾的調(diào)解等體現(xiàn)出來。原生的差序格局由父系血緣關系、倫理兩個維度決定，其一旦產(chǎn)生,即已固定；而使這種既定關系在當代商品經(jīng)濟發(fā)展的大背景下得以維持和擴展，關鍵在于關系雙方在互動中對彼此占有的稀缺資源的交換或利益的交換?！案母镩_放以來,隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立,市場經(jīng)濟的利益導向機制的形成,使得社會成員的利益觀念和行為得以展現(xiàn),利益成為差序格局中決定人際關系親疏的一個重要維度?！盵8]

三、差序格局及法治困境的破解

在當代中國，盡管發(fā)生了重大的社會變遷，但是“差序格局”賴以存在的社會條件仍然存在；在社會轉型過程中，差序格局被賦予現(xiàn)代內(nèi)涵，橫亙在傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間，深深地影響著中國社會轉型的軌跡與印痕。

對于差序格局與現(xiàn)代法治的關系，學者們大都認為差序格局阻礙著現(xiàn)代法治的進程。在當代社會，由于發(fā)生了利益上的分化，差序格局與法治之間存在著競爭。一方面，人們可能通過訴諸于法律來維護自己的合法權益，也有可能通過“攀關系、講交情”的辦法實現(xiàn)自己的利益。換言之，一方面存在著對法治的需求，另一方面存在著對法治的自覺與不自覺的破壞。這里涉及差序格局與現(xiàn)代法治困境的破解問題。筆者有自己的看法，覺得沿著上文的思路仍有必要繼續(xù)進行探討。

(一)“愛有差等”有合理可取之處

如前文所述，在差序格局中，人們以父系血緣家庭為中心劃分己身與他人的親疏遠近關系，必然強調(diào)“愛有差等”。在差序格局的社會結構中，禮是最合乎維持社會秩序的基本規(guī)范。禮強調(diào)的是愛有差等，尊卑有序，“親親之殺，尊賢之等，禮所生也”(《禮記·中庸》)。在后世的發(fā)展中，“愛有差等”受到社會法權的保護，在法律上體現(xiàn)為“親親相隱”?！坝H親相隱”制度是具有中華法系特色的法律制度，是指親屬之間相互隱瞞罪行，不論罪或減免其刑,當隱而不隱者則要定罪處刑的制度?！坝H親相隱”制度在中國法制史上存續(xù)達兩千年之久，在新中國成立之后被作為封建糟粕而被現(xiàn)行刑事法律所摒棄。親屬之愛是基于人性而生的最基本最原始之愛，是其他一切愛的源泉。法律作為調(diào)整國家、社會與個人關系的社會規(guī)范，不可能不考慮到其調(diào)整對象主體的最基本需求——親屬之愛，法律的內(nèi)容不可能不反映和體現(xiàn)親情關系。第十一屆全國人大第五次會議于2012年3月 14日審議通過了《中國人民共和國刑事訴訟法(修正案)》。其中第188條明確規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外?！盵9]這一規(guī)定汲取“親親相隱”制度的合理性因素，堅持以人為本的理念，摒棄大義滅親，體現(xiàn)了情與法結合的傳統(tǒng)。

(二)人情阻礙法治建設

人情是理解中國社會結構的關鍵性社會—文化概念。中國社會是個講人情的社會。人情是在血緣關系基礎上和儒家倫理規(guī)范下發(fā)展出來的帶有社會交換性的社會行為?？可?、撐腰、走后門、托人、求情等已成為中國人司空見慣，見怪不怪的日常行為。這些行為背后的核心問題其實就是人情與權力的勾連，人情與權力的交換。“人情與權力的交換不是指權力的移交或傳遞，也不是指授予他人行使權力。而是說因為有了這樣一種人情交往的存在，便如同相關者擁有了同樣大小的權力，讓人們在想象的空間和關聯(lián)的邏輯思維中認為，相關者的意愿就是權威者的意愿?！盵10]《中華人民共和國刑法：修正案(七)》新增了利用影響力受賄罪[11]。從2009年10月16日開始，國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人，利用國家工作人員職權或者地位形成的便利條件受賄的，司法機關將使用“利用影響力受賄罪”定罪處罰。這無疑是對中國社會中人情與權力交換的回應，彌補了我國刑法關于賄賂犯罪的法律漏洞，加大了對賄賂犯罪的懲處力度。另外，司法實踐中存在的徇私枉法、“私了”，“法律規(guī)避”等現(xiàn)象無不受到人情的影響，妨礙著司法公正，降低了法律的尊嚴和權威。

費孝通在《鄉(xiāng)土重建·后記》中曾指出：“一種文化要素可以對于社會中的一部分的人有利益而對其他部分的人沒有利益，甚至有害。有利的要保持它，有害的要消除它，沒有利害關系的對之無所謂。保守與改革因之發(fā)生了爭執(zhí)，這文化要素能夠維持就得看雙方力的消長?！盵12]可見，差序格局與現(xiàn)代法治之間的矛盾問題，當代中國的立法實踐在這樣的困境下，應沿著費孝通的思路，正確處理傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的關系，增強文化自覺，唯有如此，才能大力推進社會轉型，早日實現(xiàn)現(xiàn)代化強國之夢。

注釋：

① “五服”在中國古代有三種含義：一是吉服的五個等級，指天子、諸侯、卿、大夫、士的五等服式；二是喪服的五個等級，以親疏為差等，分為斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻等五等服式；三是王畿之外每五百里為一服，由近及遠依次叫作侯服、甸服、綏服、要服、荒服五服。本文所所的五服是指其第二種含義。

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