“三期”女職工的特殊保護(hù)

本人就職于某外企，入職一年后發(fā)現(xiàn)自己懷孕了。之后，因為孕期內(nèi)身體不太舒適，所以經(jīng)常請病假在家休養(yǎng)。幾周后，公司HR找我談話，表示如果我再不能保證正常出勤，公司將與我解除勞動合同。我覺得自己處于孕期，休假權(quán)利受勞動法保護(hù)，且公司不能解除“三期”女員工的勞動合同關(guān)系，遂與公司發(fā)生了爭執(zhí)。在此，我想向律師咨詢相關(guān)法律事宜，主要提出以下三個問題，希望得到解答。

問題一：我國法律法規(guī)對“三期”女職工有哪些特殊保護(hù)規(guī)定？

問題二：“三期”內(nèi)能否與女職工解除勞動合同？

問題三：我如果在孕期申請“產(chǎn)前假”，或在哺乳期間申請“哺乳假”用人單位可以拒絕嗎？用人單位可以不發(fā)或扣我工資嗎？

求助人：王小姐

A：王小姐，你好！

關(guān)于第一個問題，我國法律法規(guī)對“三期”女職工有哪些特殊保護(hù)規(guī)定？

人們常常提及的女職工“三期”系指“孕期”、“生育期間”以及“哺乳期”。

所謂“孕期”，指女職工懷孕期間。所謂“生育期間”，指女職工生子期間，也是法律規(guī)定產(chǎn)假期間，一般產(chǎn)假為98天，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假15天。

所謂“哺乳期”，指女職工嬰兒出生后到一周歲這段時間。因為“三期”女職工的特殊身體條件、生理過程和特征，使女職工在一定時間內(nèi)不宜從事繁重或較大強(qiáng)度的勞動，或一些特殊崗位如高處、低溫、有毒有害條件之下的作業(yè)。針對這一情況，法律法規(guī)為“三期”女職工安排了各類措施，予以特殊保護(hù)。

1．禁止類規(guī)定：禁忌類工作禁止安排女員工作業(yè)，如有毒有害工作崗位，第三級體力勞動強(qiáng)度的作業(yè)、深水或高空作業(yè)等；對懷孕七個月以上的或處于哺乳期的女職工，禁止安排加班，也不得安排夜班工作；禁止因為女職工懷孕或哺乳而解除勞動合同或降低工資。

2．特別假期或休假：孕期正常產(chǎn)檢時間視為工作時間；哺乳期內(nèi)給予每天兩次，每次單胎30分鐘授乳時間，兩次授乳時間也可合并使用。且每多生一胎，每次哺乳時間增加30分鐘；懷孕七個月以上，持醫(yī)院證明，可請產(chǎn)前假兩個半月。女職工生育后，有醫(yī)院證明有特殊困難的，可請哺乳假六個半月。

3．特殊福利：從事立位作業(yè)的女職工，應(yīng)在工作場所設(shè)置休息座位，并在勞動時間內(nèi)安排間隙休息；對于有哺乳期女職工五名以上或女職工共計100人以上的用人單位，須建立哺乳室或女職工衛(wèi)生室，并按規(guī)定配置相關(guān)設(shè)備；企業(yè)應(yīng)改善哺乳女工的膳食和工作環(huán)境，保證空氣新鮮、干濕適宜、陽光充足等。

本期主持孔琪律師 北京大成（上海）律師事務(wù)所律師

孔琪律師系北京大成（上海）律師事務(wù)所勞動法律團(tuán)隊的骨干律師，在加入大成之前曾工作于著名外資律師事務(wù)所。孔琪律師憑借其在公司法和勞動法相關(guān)訴訟和非訴法律服務(wù)方面的豐富經(jīng)驗，長期為多家知名公司提供常年法律服務(wù)?？茁蓭熢凇缎旅裢韴蟆?、《上海法制報》、《新聞晨報》和《勞動報》等多家報紙、雜志上發(fā)表法律學(xué)術(shù)文章，作為世界最大資訊供應(yīng)商湯姆路透集團(tuán)在中國的合作伙伴，孔琪律師負(fù)責(zé)其旗下世界最大法律資訊服務(wù)商Westlaw公司在華刊物中關(guān)于勞動人事合規(guī)內(nèi)容的權(quán)威資訊提供以及相關(guān)研討、評論與實務(wù)指引的撰寫。

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關(guān)于第二個問題，“三期”內(nèi)女職工能否解除勞動合同？

長期以來存在著一種誤解，認(rèn)為“三期”之內(nèi)的女職工，無論她的工作表現(xiàn)如何，用人單位都不能進(jìn)行解雇，這種想法顯然是錯誤的。一方面，“三期”女職工由于處在相對弱勢的地位，因此，我國現(xiàn)行法律法規(guī)對“三期”女工給予了特殊的解雇保護(hù)。但是另一方面，法律的這種保護(hù)也是有節(jié)制的，如果女職工出現(xiàn)法律法規(guī)嚴(yán)令禁止的行為，用人單位依然有權(quán)對其進(jìn)行違紀(jì)處分甚至解除勞動關(guān)系。

具體而言，“三期”內(nèi)的女職工如果出現(xiàn)“不能勝任工作”、“醫(yī)療期滿不能從事工作”、“客觀情況發(fā)生重大變化”、“經(jīng)濟(jì)性裁員”等女職工本人沒有任何過錯的情形，用人單位不得與其解除勞動關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行勞動合同，同時勞動合同到期也不能終止，需順延至“三期”結(jié)束，這是法律對“三期”女工的特殊保護(hù)。但是，倘若“三期”女工出現(xiàn)勞動合同法第三十九條規(guī)定的“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”、“嚴(yán)重失職”、“在試用期間被證明不符合錄用條件”、“與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正”、“因勞動者欺詐、脅迫致使勞動合同無效”等女職工本身有嚴(yán)重過錯的情形，用人單位仍然可以依法解除勞動關(guān)系。

希望我們的回答對王小姐有所幫助，同時，我們也期待王小姐和公司人事部門進(jìn)行良好的溝通，就雙方爭議達(dá)成和解，從而使王小姐在“三期”內(nèi)的權(quán)利得到保護(hù)和尊重。

關(guān)于第三個問題，孕期的“產(chǎn)前假”和哺乳期的“哺乳假”，單位是否必須予以批準(zhǔn)？其間工資待遇如何？

考慮到女職工在懷孕期間和哺乳期間的特殊生理狀況以及待哺育嬰兒需要母親照顧的特殊情形，我國勞動法對此期間的女員工特別給予享有“產(chǎn)前假”和“哺乳假”的休假權(quán)利。但是國家層面對于假期的長度、申請流程及待遇并未做統(tǒng)一的強(qiáng)制性規(guī)定，主要授權(quán)給本地，結(jié)合本地實際狀況和經(jīng)濟(jì)水平制訂適用的標(biāo)準(zhǔn)和政策。

以上海為例，上海早在1990年就通過頒布《上海市女職工勞動保護(hù)辦法》確定懷孕七個月以上的女職工最長兩個半月產(chǎn)前假，以及哺乳期女職工最長六個半月哺乳假的休假權(quán)利。但是，考慮到用人單位的實際用工情況，該辦法又規(guī)定，對于產(chǎn)前假和哺乳假的申請，用人單位可以根據(jù)本單位實際情況予以批準(zhǔn)或者拒絕批準(zhǔn)。

針對上述法規(guī)頒布后實際執(zhí)行過程中發(fā)生的一些矛盾和爭議，在2007年頒布的《上海市實施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》則進(jìn)一步規(guī)定，如果系“高齡產(chǎn)婦或者經(jīng)二級以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明有習(xí)慣性流產(chǎn)史、嚴(yán)重的妊娠綜合征、妊娠合并癥等可能影響正常生育的”，若經(jīng)女員工本人提出申請，則用人單位“應(yīng)當(dāng)”批準(zhǔn)其產(chǎn)前假。相對應(yīng)的，對于哺乳假，也進(jìn)一步規(guī)范為“用人單位對經(jīng)二級以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明患有產(chǎn)后嚴(yán)重影響女性和兒童身體健康疾病，本人提出申請的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其哺乳假”。故此，對于有特殊情況的女職工，又持有相關(guān)資質(zhì)醫(yī)院證明的，其產(chǎn)前假和哺乳假用人單位必須批準(zhǔn)，不能拒絕。

對于產(chǎn)前假和哺乳假期間的待遇，上海市規(guī)定此期間的工資不得低于其原工資性收入的百分之八十，而且調(diào)整工資時，產(chǎn)前假、產(chǎn)假、哺乳假視作正常出勤。此規(guī)定可以解讀為：不得以休產(chǎn)假和哺乳假為由，扣除“三期”女員工的績效工資或全勤工資等。

法律小常識

1．《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》

女職工在孕期禁忌從事的勞動范圍

（一）作業(yè)場所空氣中鉛及其化合物、汞及其化合物、苯、鎘、鈹、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己內(nèi)酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、環(huán)氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質(zhì)濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè)。

2．《上海市女職工勞動保護(hù)辦法》

第十五條 女職工生育后，在其嬰兒一周歲內(nèi)應(yīng)照顧其在每班勞動時間內(nèi)授乳兩次（包括人工喂養(yǎng)）。每次單胎純授乳時間為30分鐘，亦可將兩次授乳時間合并使用。多胞胎生育者，每多生一胎，每次哺乳時間增加30分鐘。

嬰兒滿一周歲后，經(jīng)區(qū)、縣級以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)確診為體弱兒的，可適當(dāng)延長女職工授乳時期，但最多不超過六個月。

第十六條 女職工生育后，若有困難且工作許可，由本人提出申請，經(jīng)單位批準(zhǔn)，可申請哺乳假六個半月。

3．《上海市實施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》

第二十三條 婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)，并依照國家和本市規(guī)定享受相應(yīng)的假期和待遇。女職工在孕期或者哺乳期間不適應(yīng)原工作崗位的，經(jīng)本人申請，用人單位應(yīng)當(dāng)為其安排適當(dāng)?shù)墓ぷ鲘徫唬蛘咛峁┫鄳?yīng)的工作條件，但不得降低其原工資性收入。女職工按有關(guān)規(guī)定享受的產(chǎn)前假、哺乳假期間的工資不得低于其原工資性收入的百分之八十；調(diào)整工資時，產(chǎn)前假、產(chǎn)假、哺乳假視作正常出勤。

用人單位對高齡產(chǎn)婦或者經(jīng)二級以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明有習(xí)慣性流產(chǎn)史、嚴(yán)重的妊娠綜合征、妊娠合并癥等可能影響正常生育，本人提出申請的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其產(chǎn)前假。

用人單位對經(jīng)二級以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)證明患有產(chǎn)后嚴(yán)重影響女性和兒童身體健康疾病，本人提出申請的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)其哺乳假。

編輯：薛華 icexue0321@163.com

Q：孔律師，您好！