劉莐

通過全方位的商業(yè)開發(fā)獲取最大的版權(quán)價值，在娛樂產(chǎn)業(yè)中已經(jīng)是普遍玩法。手機(jī)游戲憑借其開發(fā)相對簡單、可復(fù)制、快速導(dǎo)流、快速吸費(fèi)等特征，迅速成為影視公司的獵物 —— 一方面作為授權(quán)合作開發(fā)可以取得不菲的非票房收入，一方面又可以快速地借助游戲?qū)崿F(xiàn)影視作品的同步營銷。游戲廠商也盯上了熱門影視版權(quán)，期望借助其營銷話題性和市場影響力快速實(shí)現(xiàn)用戶的導(dǎo)流。

既然有利可圖，侵權(quán)的情形也就層出不窮。對于沒有能力取得影視作品合作授權(quán)的游戲開發(fā)商來說，“山寨”成了一條捷徑。而內(nèi)容同質(zhì)化模仿，游戲品牌抄襲，也使得維權(quán)成本高企（得到IP授權(quán)的游戲開發(fā)商，往往也只會通過法律手段讓盜版游戲下架，而無力進(jìn)行后續(xù)維權(quán)）。我國相關(guān)法律法規(guī)并未完善，缺乏有效監(jiān)管，這讓影視公司和游戲平臺方都很頭疼。即使在訴訟中，游戲盜版的侵權(quán)界定也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。

怎樣認(rèn)定游戲侵權(quán)

怎樣認(rèn)定一個游戲侵權(quán)？我們很容易聯(lián)想到影視作品中的“形象”，還有影視作品的“劇情”，然后對“形象”通過著作權(quán)法中的美術(shù)作品來保護(hù)，“劇情”通過文字作品來保護(hù)——但這樣的思維會使得對侵權(quán)的爭議轉(zhuǎn)化為美術(shù)作品和文字作品的比照上。動畫片《喜羊羊與灰太狼》就曾經(jīng)有過這樣的判例，法官在對比卡通形象時很難支持兩者的類似。

這樣的思路也給授權(quán)增加困難。在實(shí)踐中，或者是暢銷小說改編影視，這樣作品的游戲開發(fā)權(quán)利在出書時就被出版社買了；或者是影視公司從作者那里直接買版權(quán)，游戲開發(fā)權(quán)利就在影視公司手里。無論是出版社還是影視制片公司，都不是專業(yè)開發(fā)游戲的機(jī)構(gòu)，因此他們在協(xié)議里對游戲開發(fā)涉及的權(quán)利（比如形象、情節(jié)等）沒有細(xì)化約定。這讓權(quán)利被侵犯時的界定也變得模糊化。

如果把一個影視作品改編成游戲，游戲開發(fā)商到底需要取得哪些權(quán)利？要想回答這個問題，首先應(yīng)該看在何種情況下游戲開發(fā)商會改編影視作品。

游戲開發(fā)的本質(zhì)

游戲類型百樣，例如有冒險類、射擊類、競技類、角色扮演類、動作類、策略類、教育類等，每一類型怎樣發(fā)展，才是不同游戲的區(qū)別。比如，同樣是角色扮演，可以開發(fā)出《仙劍》，也可以開發(fā)出《三國》。程序上可能很像的游戲，只是因?yàn)榕喜煌膭∏?，就可以賣給不同的玩家；玩家可以選擇呂布發(fā)展出一個游戲，也可以選擇張飛發(fā)展出一個游戲，基礎(chǔ)都在于有了“三國”這個游戲情景。

可以說，影視作品賦予游戲的是程序運(yùn)行的方向和情景。可以想象，《哈利.波特》和《饑餓游戲》完全可以套用同樣的游戲模板，對于游戲公司則是雙重利潤回報。“小黃人快跑”和“Temple Run”本質(zhì)上也沒有區(qū)別（都是跑酷游戲），“爸爸去哪兒”和“大富翁”也沒有區(qū)別，卻都可以輕松復(fù)活百萬甚至千萬粉絲玩家（以游戲下載量計(jì)）——這就是影視改編游戲的意義所在：游戲借助的是影視IP的影響力。

這時，再反過來看，影視改編游戲，其實(shí)是游戲開發(fā)者取得所有對原著、影視、游戲產(chǎn)生市場影響力因素對應(yīng)的權(quán)利要素的過程。山寨游戲的“侵權(quán)”問題，實(shí)際上是“不正當(dāng)競爭”問題。原著的劇情、影視劇中的形象、人物名稱、影視劇的 logo等一切可以喚醒觀眾認(rèn)知的元素都應(yīng)當(dāng)作為影視改編游戲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。比如，一個山寨游戲商將“爸爸去哪兒”的綠色節(jié)目標(biāo)志仿寫成游戲 logo，讓觀眾以為是“爸爸去哪兒”的授權(quán)開發(fā)游戲，雖沒有利用情節(jié)，也是借助了節(jié)目影響力的侵權(quán)行為。

所以，當(dāng)使用劇情時，原作者要提供授權(quán)。使用影視劇形象和商業(yè)元素時，影視制片公司要授權(quán)，才能形成合法的游戲開發(fā)授權(quán)。

然而，如果用不正當(dāng)競爭來處理游戲侵權(quán)的問題，原被告之間存在競爭關(guān)系是認(rèn)定不正當(dāng)競爭成立的前提。影視與游戲究竟能否形成競爭主體的“跨界”？在百度訴360插標(biāo)案和優(yōu)酷訴金山獵豹瀏覽器不正當(dāng)競爭案中，被告均以“雙方不存在競爭關(guān)系”作為抗辯理由，都沒有得到支持。在互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展中，一系列案例確定了“競爭關(guān)系”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在互聯(lián)網(wǎng)參與到一切領(lǐng)域的時候，對競爭關(guān)系的界定不應(yīng)限定為某特定細(xì)分領(lǐng)域內(nèi)，而應(yīng)著重從是否存在競爭利益角度出發(fā)進(jìn)行考察——競爭利益主要體現(xiàn)為對客戶群體、交易機(jī)會等市場資源的爭奪中所存在的利益。影視改編游戲存在挖掘同一內(nèi)容粉絲群體的消費(fèi)價值，存在爭奪，產(chǎn)生利益沖突，在處理上述侵權(quán)問題時，應(yīng)當(dāng)把不正當(dāng)競爭納入到考量范圍。

市場細(xì)分的新模式帶來的法律困境

在整個市場都認(rèn)識到版權(quán)價值后，版權(quán)所有者也開始慎重選擇合作企業(yè)了。據(jù)悉，即便騰訊這樣的游戲巨頭，也是花費(fèi)了兩年多時間才從游戲版權(quán)方南夢宮萬代手中取得《火影忍者》的手游改編權(quán)。一些版權(quán)所有者也會將游戲開發(fā)權(quán)利分類（游戲類型限制）出售，或者根據(jù)終端的不同分別出售。

這是市場發(fā)展的必然結(jié)果——網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)經(jīng)歷了10余年的發(fā)展，隨著游戲平臺的變遷和終端設(shè)備的用戶遷移，已從最初的客戶端游戲一家獨(dú)大，發(fā)展到如今“多端開花”（客戶端游戲、網(wǎng)頁游戲、移動端游戲），不同終端對應(yīng)不同游戲類型，更使行業(yè)發(fā)展趨向多元化。

因此，影視版權(quán)方在做游戲授權(quán)時，實(shí)現(xiàn)版權(quán)價值最大化的途徑就是把同一版權(quán)分類授權(quán)。但由于無論何種終端、何種游戲類型，其最終的內(nèi)容都是一個源，所以無法對其進(jìn)行區(qū)分，只能在合同中注明授權(quán)范圍。然而從法律的角度來講，這樣的開發(fā)權(quán)利沒有法定概念，無法律對抗性。再加上新技術(shù)的沖擊，比如得到頁游授權(quán)的公司使用html5做成和手機(jī)端一樣了，手機(jī)端（授權(quán)）的購買者無法主張對方侵犯自己的權(quán)利。這好比是在影視劇的多屏?xí)r代，著作權(quán)法中只有“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，現(xiàn)實(shí)中卻有電影、電視劇，視頻網(wǎng)站又發(fā)展出了網(wǎng)絡(luò)劇這樣的概念。如何界定它們，如何在協(xié)議中把它們設(shè)計(jì)成一項(xiàng)排他的權(quán)利，成為了法律上的挑戰(zhàn)。

當(dāng)這樣的“游戲開發(fā)權(quán)利”只可交易無法對抗第三方的侵權(quán)時，游戲開發(fā)商就只能高速快跑，追逐短線和低風(fēng)險的商業(yè)利益。這是整個游戲產(chǎn)業(yè)的法律規(guī)則和行業(yè)規(guī)范尚不健全的結(jié)果，光努力往前跑必然無法實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)的健康良性發(fā)展。適時關(guān)注這些法律問題，根據(jù)行業(yè)需求建立響應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，也是從業(yè)者應(yīng)當(dāng)重視的內(nèi)容。

作者系如是娛樂法聯(lián)合創(chuàng)始人。

如是娛樂法是由北京大學(xué)法學(xué)院的畢業(yè)生創(chuàng)辦的專業(yè)娛樂產(chǎn)業(yè)咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，成員為具有專業(yè)律師資格和娛樂行業(yè)研究、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的優(yōu)秀律師，給影視、音樂、演出、新媒體等娛樂產(chǎn)業(yè)提供法律服務(wù)與政策咨詢，為文化產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)型與升級提供法律的保駕護(hù)航。