王銀卓

摘 要：通過(guò)十幾年的司法實(shí)踐，我國(guó)嚴(yán)格的法定資本制度逐漸顯露出其局限性。2013年國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議提出進(jìn)行公司注冊(cè)資本制度改革，放寬市場(chǎng)準(zhǔn)入，并激發(fā)了社會(huì)投資活力。但任何一項(xiàng)新的措施出臺(tái)都是有利有弊的，我們應(yīng)同時(shí)建立一套與之配套的相關(guān)制度，使新的公司資本制度在整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)行上發(fā)揮重大作用。

關(guān)鍵詞：公司資本制度；法定資本制度；授權(quán)資本制度；變革

1.公司資本制的內(nèi)涵和特征

公司資本制度對(duì)保護(hù)股東利益、債權(quán)人利益具有重要的作用，因此，世界各國(guó)的公司法對(duì)資本制度都非常重視。通過(guò)公司立法實(shí)踐，世界各國(guó)形成了授權(quán)資本制、法定資本制和折中資本制三種公司資本制度。

1.1授權(quán)資本制度

授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，公司章程雖然明確記載了注冊(cè)資本總額，但只要求發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分資本，公司就可以正式成立，未認(rèn)足的那部分股份，可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后，根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況和市場(chǎng)行情，再隨時(shí)發(fā)行、募足，不必經(jīng)過(guò)股東大會(huì)批準(zhǔn)。授權(quán)資本制是由英美法系所創(chuàng)立，實(shí)行這一制度的國(guó)家主要以美國(guó)為典型代表。該資本制度刺激了人們的投資熱情，具有更大的靈活、效率的優(yōu)越性：該資本制度并不要求發(fā)起人一次性全部繳足公司注冊(cè)資本，便于公司迅速成立，降低了公司的設(shè)立成本；公司隨時(shí)可以募集資本，避免了公司資本閑置和浪費(fèi)，并簡(jiǎn)化了公司變更資本的程序。

授權(quán)資本制度對(duì)公司資本沒(méi)有作嚴(yán)格要求，這就很容易造成公司濫設(shè)、虛假出資，被欺詐行為所利用，從而導(dǎo)致公司債權(quán)保障與經(jīng)營(yíng)能力的下降，導(dǎo)致公司資信不足，也易于損害債權(quán)人的利益和交易安全，擾亂社會(huì)的經(jīng)濟(jì)秩序。為彌補(bǔ)授權(quán)資本制度的漏洞和缺陷，美國(guó)通過(guò)其發(fā)達(dá)、靈活的判例規(guī)則，確認(rèn)了公司資本充實(shí)原則、人格否認(rèn)制度等，在股東和債權(quán)人之間建立了相互制約、相互平衡的利益保護(hù)體系，平衡雙方合理的利益，完善了授權(quán)資本制度不足。同時(shí)，美國(guó)也已經(jīng)建立起了完善的信用管理體系，交易方可以通過(guò)信用材料對(duì)交易對(duì)象進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，從而做出相應(yīng)的決策。

1.2 法定資本制度

法定資本制更注重交易的安全性，在公司設(shè)立時(shí)，公司章程必須載明資本總額，同時(shí)要求發(fā)起人必須認(rèn)足或者募足全部資本，否則公司不能成立。法國(guó)首創(chuàng)法定資本制，后為意大利、瑞士、奧地利等其他大陸法系國(guó)家的公司法所普遍采用，成為大陸法系國(guó)家公司法中的一種典型的資本制度。這種資本制度要求公司的注冊(cè)資本必須達(dá)到法定資本的最低限額，目的是避免空殼公司的設(shè)立，使公司在成立時(shí)就具有足夠的資金擔(dān)保債務(wù)履行，確保公司資本真實(shí)、可靠，有利于維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益和交易的安全。

由于法定資本制度要求公司在設(shè)立時(shí)，必須依據(jù)公司章程一次性認(rèn)繳全部資本，并且必須達(dá)到最低資本額，這明顯增加了公司設(shè)立的難度和成本，在公司設(shè)立初期容易導(dǎo)致公司資本閑置積壓，另外，公司增資的法律程序極其繁瑣嚴(yán)格，但減資的條件卻很寬松。法定資本制度缺乏效率和活力，過(guò)于僵硬，嚴(yán)重阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一些國(guó)家已經(jīng)不再嚴(yán)格遵守這些原則，“60年代之后，大陸法系國(guó)家均在一定程度上吸收了授權(quán)資本制” [1]。

1.3 折衷資本制度

“折中資本制度，又稱認(rèn)可資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，對(duì)公司章程確定的資本總額不必一次全部發(fā)行完，公司就成立，其余部分授權(quán)董事會(huì)，在一定期限內(nèi)根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行新股募集的一種資本制度。”[2]該種資本制度是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新型資本制度，既放松了對(duì)公司設(shè)立資本的要求，又保證公司成立時(shí)必要的資本，平衡了公平、安全與效率，既有利于公司的設(shè)立，防止資本閑置和浪費(fèi)，提高了公司運(yùn)作的效率。同時(shí)又避免了公司的濫設(shè)，維護(hù)了市場(chǎng)的交易安全和秩序。原來(lái)實(shí)行法定資本制的一些大陸法系國(guó)家和地區(qū)，如德國(guó)、日本和我臺(tái)灣地區(qū)都實(shí)行了折衷資本制。

2.我國(guó)公司注冊(cè)資本制度存在的問(wèn)題

我國(guó)絕大多數(shù)的公司由國(guó)有企業(yè)改造而來(lái)，它們并沒(méi)有真正意義上的股東。這樣的公司缺乏遵守市場(chǎng)交易的游戲規(guī)則和保持信譽(yù)的動(dòng)力。因此，為了保護(hù)債權(quán)人和社會(huì)公眾的利益，維持公司的信譽(yù)，《公司法》以“安全”作為首要價(jià)值目標(biāo)，確立了嚴(yán)格的法定資本制度。但是在采取嚴(yán)格資本管制之下，不但沒(méi)有達(dá)到充分保護(hù)債權(quán)人、維護(hù)交易安全的預(yù)期目標(biāo)，相反虛假出資與大量抽逃出資的情況依然大量存在，而且嚴(yán)格恪守資本三原則，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和對(duì)外融資、股東利益的維護(hù)、社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求等都產(chǎn)生了巨大的阻礙面對(duì)法定資本制存在的諸多問(wèn)題，如何加快資本制度改革，使其適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，真正發(fā)揮功效，已成為我國(guó)公司立法面臨的緊迫問(wèn)題。

2014年2月7日，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)頒布了《注冊(cè)資本登記制度改革方案》，此次公司注冊(cè)資本制度改革主要有以下五大內(nèi)容：一是放寬注冊(cè)資本登記條件。二是將企業(yè)年檢制度改為年度報(bào)告制度，任何單位和個(gè)人均可以查詢，使企業(yè)相關(guān)信息透明化。三是按照方便注冊(cè)和規(guī)范有序的原則，放寬市場(chǎng)主體住所（經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所）登記條件，由地方政府具體規(guī)定。四是大力推進(jìn)企業(yè)誠(chéng)信制度建設(shè)。五是推進(jìn)注冊(cè)資本由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，降低開(kāi)辦公司的成本。此次公司注冊(cè)資本制度的改革符合新經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的需求，必將促進(jìn)小微企業(yè)特別是創(chuàng)新型企業(yè)的成長(zhǎng)。

然而，任何一項(xiàng)制度的實(shí)施，其優(yōu)勢(shì)均有可能轉(zhuǎn)化為缺陷，我國(guó)公司注冊(cè)資本制度的改革也不例外。首先，取消對(duì)公司最低注冊(cè)資本的限制，未限制公司首次發(fā)行股份的最低限額，也未規(guī)定募足章程規(guī)定的股份的時(shí)間，易造成公司濫設(shè)，并可能出現(xiàn)大量公司實(shí)收資本與資產(chǎn)實(shí)力、實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模嚴(yán)重脫節(jié)。在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展還不完善，信用體系尚不完備的情況下，極易發(fā)生公司設(shè)立中的投機(jī)和欺詐性商業(yè)行為，對(duì)債權(quán)人利益構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)。其次，將注冊(cè)資本由實(shí)繳登記改為認(rèn)繳登記，公司的實(shí)收資本可能是微乎其微，公司缺少穩(wěn)固的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，這對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)是很大的風(fēng)險(xiǎn)，不利于維護(hù)交易的安全。

3.我國(guó)公司注冊(cè)資本制度改革的建議

針對(duì)上述公司注冊(cè)制度改革后可能存在的問(wèn)題，我們應(yīng)從以下幾個(gè)方面予以完善：

首先，建立健全的社會(huì)信用機(jī)制。國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議也提出，注重運(yùn)用信息公示和共享等手段，將企業(yè)登記備案、年度報(bào)告、資質(zhì)資格等通過(guò)市場(chǎng)主體信用信息系統(tǒng)予以公示。推行電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照和全程電子化登記管理，與紙質(zhì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力。完善信用約束機(jī)制，將有違規(guī)行為的市場(chǎng)主體列入經(jīng)營(yíng)異常的“黑名錄”，向社會(huì)公布，使其“一處違規(guī)、處處受限”，提高企業(yè)“失信成本”。 [3]可以與質(zhì)檢、稅務(wù)、海關(guān)、公安、法院等監(jiān)管部門(mén)建立信息系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)。完善信用管理體系，健全征信數(shù)據(jù)庫(kù)，公示企業(yè)信用記錄，方便準(zhǔn)交易方較為準(zhǔn)確的評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)大小，從而做出相應(yīng)的決策。加大處罰力度，提高違規(guī)企業(yè)的違法成本，一旦發(fā)現(xiàn)交易中的違規(guī)失信行為，就要以非常嚴(yán)厲的手段予以制裁和懲罰。建立懲罰機(jī)制，及時(shí)查處并立即制止違規(guī)失信行為，事先懾阻未來(lái)可能產(chǎn)生的違規(guī)失信行為。

完善與信用管理體制相配套的一系列制度，如信用調(diào)查制度、信息披露制度、責(zé)任保險(xiǎn)制度、揭穿公司面紗、公司會(huì)計(jì)審計(jì)制度、公司財(cái)務(wù)報(bào)告制度等等，建立一套完整的債權(quán)人利益防范與保障機(jī)制。嚴(yán)格制定行業(yè)規(guī)范，市場(chǎng)主體也應(yīng)提高自律意識(shí)，嚴(yán)格依法辦事，誠(chéng)實(shí)守法，合法經(jīng)營(yíng)，在全國(guó)形成一種誠(chéng)信的經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境，進(jìn)而為企業(yè)發(fā)展提供更好的服務(wù)。

其次，加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的監(jiān)督管理。公司資本制度的改革促使政府管理職能更多的向事中事后監(jiān)管方向轉(zhuǎn)變。放寬公司設(shè)立登記條件，使得公司登記管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管難度加大，對(duì)公司登記管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管水平提出了更嚴(yán)格的要求。公司登記管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用法律、行政、經(jīng)濟(jì)、自律等手段加大對(duì)市場(chǎng)主體的監(jiān)管力度。同時(shí)，企業(yè)也應(yīng)當(dāng)規(guī)范自身管理體制，發(fā)揮監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、工會(huì)等監(jiān)督職能，加強(qiáng)法制宣傳和教育，增強(qiáng)企業(yè)的法律意識(shí)。加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)外部監(jiān)督，為新的資本制度創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。

最后，提高法官的法律素質(zhì)。我國(guó)實(shí)行新的資本制度，將給予法官在個(gè)案中較大的自由裁量權(quán)，這就要求法官必須具有極高的專業(yè)素質(zhì)和道德素質(zhì)。否則，好的資本制度也會(huì)被現(xiàn)實(shí)抹去了本來(lái)面目，法官的自由裁量權(quán)也將成為其向當(dāng)事人要錢(qián)的工具，導(dǎo)致司法更加腐敗。[4]我國(guó)對(duì)法官的任職條件要求較低，初任法官的學(xué)歷起點(diǎn)是“高等院校法律專業(yè)本科畢業(yè)或高等院校非法律專業(yè)本科畢業(yè)具有法律知識(shí)”，沒(méi)有任何經(jīng)驗(yàn)要求。法官不懂法、枉法的案例也頻現(xiàn)。為更好的實(shí)施新公司資本制度，我國(guó)應(yīng)提高法官的任職要求，聘請(qǐng)具有豐富法律知識(shí)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，具備高尚人格的人員任職，從法官質(zhì)量和數(shù)量上嚴(yán)格把關(guān)，使得法官精英化。

4.結(jié)語(yǔ)

綜上所述，我國(guó)公司注冊(cè)資本制度的改革，為降低創(chuàng)業(yè)成本，激發(fā)社會(huì)投資活力，促進(jìn)小微企業(yè)的蓬勃發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。隨著社會(huì)信用機(jī)制、公司治理機(jī)制、監(jiān)督監(jiān)管機(jī)制、責(zé)任保險(xiǎn)機(jī)制等相關(guān)制度的建立與完善，我國(guó)公司法律制度將對(duì)保護(hù)債權(quán)人利益、促進(jìn)公司發(fā)展、實(shí)現(xiàn)整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的良好運(yùn)行發(fā)揮更大的作用。

參考文獻(xiàn)

[1]江平，方流芳 《新編公司法教程》[M] 法律出版社 1994年第73-74頁(yè)。

[2]楊紫煊 《經(jīng)濟(jì)法》 北京大學(xué)出版社、高等教育出版社 1999年第1版。

[3]轉(zhuǎn)引自《解讀國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革》 載新華網(wǎng) 2014年3月11日訪問(wèn)。

[4]參見(jiàn)楊艷秋 《論授權(quán)資本制度與折衷資本制度應(yīng)當(dāng)緩行》 載法律圖書(shū)館網(wǎng). 2014年3月12日訪問(wèn)。