[摘 要]國有企業(yè)改革要進一步深化，必須回歸和觸及其基本命題，即如何提高國有企業(yè)的獨立性，如何對獨立性進行有效的控制。優(yōu)先股的管理權(quán)劣后性保障國有企業(yè)的獨立性，優(yōu)先股的財產(chǎn)權(quán)優(yōu)先性保障對國有資本的控制力，優(yōu)先股的上述作用還能促進國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

[關(guān)鍵詞]優(yōu)先股；國有企業(yè)改革；獨立性；控制力；布局結(jié)構(gòu)

一、優(yōu)先股的兩個基本特征

優(yōu)先股是指相對于普通股而言，在利潤及剩余財產(chǎn)分配方面享有優(yōu)先權(quán)的股份。普通股的股權(quán)主要包括利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)、管理公司權(quán)、知情權(quán)。附于某些股份之上的某個或某些子權(quán)利受到強化、弱化以致缺失，就形成了所謂類別股份。優(yōu)先股就是一種典型的類別股。與普通股相比，優(yōu)先股有兩個基本特征：（1）在利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等財產(chǎn)權(quán)上的優(yōu)先性；（2）在召集出席股東（大）會、表決權(quán)等管理權(quán)上的劣后性。

利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、表決權(quán)等各項子權(quán)利構(gòu)成優(yōu)先和劣后的范圍，股息固定還是浮動、對剩余利潤的分配是否參與、是否允許在一定條件下恢復表決權(quán)等構(gòu)成優(yōu)先和劣后的方式。范圍和方式的不同，構(gòu)成不同類別的優(yōu)先股。因此，優(yōu)先股的優(yōu)先性和劣后性，不僅是相對應普通股而言，不同類別的優(yōu)先股，其優(yōu)先性和劣后性也是不同的。

一般意義上的優(yōu)先股，在利潤分配上，前提是有利可分，在剩余財產(chǎn)分配上，應該在債權(quán)之后。如果突破以上限定，約定或規(guī)定股息不論盈利與否均要支付，優(yōu)先股便取得了相當于一般債權(quán)的效力；如果更進一步，約定或規(guī)定在剩余財產(chǎn)分配上優(yōu)于一般債權(quán)人，優(yōu)先股便取得了相當于擔保債權(quán)的效力。這種突破限定的優(yōu)先股可稱之為特殊優(yōu)先股。另外，優(yōu)先股管理權(quán)的劣后性也不是絕對的，一些優(yōu)先股仍然可以保留表決權(quán)，①這又是另一種特殊優(yōu)先股。

二、國有企業(yè)改革的基本命題

（一）國有企業(yè)的缺陷——缺乏企業(yè)獨立性

我們一般把國有企業(yè)的癥結(jié)歸結(jié)為所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)不分，其實不然。經(jīng)營權(quán)始終由所有權(quán)（產(chǎn)權(quán)）派生并且受其約束，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，在本質(zhì)上只能做到負責生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)理人員與負責資本經(jīng)營的出資人并非出自同一人。從這個意義上講，國有企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)是天然分離的，因為國家所有乃全民所有，而任何經(jīng)理人員都絕非“全民”。因此，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)不分，其實指的是國有企業(yè)不能像私有企業(yè)那樣自主經(jīng)營、自負盈虧，也即沒有私有企業(yè)建立在以營利為目的基礎上的“企業(yè)獨立性”。

缺乏企業(yè)獨立性，是國有企業(yè)的根本缺陷。對私有企業(yè)而言，不同的企業(yè)有不同的資本所有者，從而有不同的各自完全獨立的經(jīng)濟權(quán)益。對國有企業(yè)而言，由于所有者的缺位，其獨立性喪失了主體基礎；就算所有者不缺位，其不同的企業(yè)有完全共同或部分共同的所有者， 以及完全一致或部分一致的經(jīng)營利益，②也不具有獨立性；另外，國有企業(yè)除了有單純的盈利目標，還有宏觀調(diào)控等目標，它的總目標可概括為社會福利極大化，這也使它不具有企業(yè)獨立性；再有，國有企業(yè)往往利用其與政府的親近關(guān)系，獲取一系列“超市場待遇”，③也使其不具有市場競爭意義上的企業(yè)獨立性。

（二）國有企業(yè)改革的核心——提高獨立性、保持控制力

國有企業(yè)不具有企業(yè)獨立性是國有企業(yè)諸多弊病的根本原因，是造成國有制和市場不兼容、國有企業(yè)難以市場化的根本原因，因此，提高企業(yè)獨立性是多項具體改革措施的共同指向。

改革之難，難在政企分離。政企分離之難，難不在為“分”而“分”，為“放”而“放”，難在分離、放權(quán)之后的“收”，即國家管理和享有國有資產(chǎn)（本），保持國有屬性。④由于國有企業(yè)所有者的虛置和缺位，導致一抓就死，一放就亂，“收”和“放”對立、控制力和獨立性對立、國有和市場對立，并且難以調(diào)和。

三、優(yōu)先股對深化國企改革的作用

（一）優(yōu)先股對增強國企獨立性、保障對國企控制力的作用

優(yōu)先股的財產(chǎn)權(quán)優(yōu)先性和管理權(quán)劣后性的特點，恰好可以在一定程度調(diào)和上述對立。優(yōu)先股的弱管理權(quán)保障國有企業(yè)獨立經(jīng)營，其財產(chǎn)優(yōu)先權(quán)保障國有企業(yè)資產(chǎn)的保值增值，也即保障國家對國有企業(yè)資產(chǎn)在資本意義上的控制力。

在國有企業(yè)獨立經(jīng)營方面，如果企業(yè)的國有資本全部優(yōu)先股權(quán)化，則幾乎完全排除了國家以股東身份的管理權(quán)；在企業(yè)的國有資本并非完全優(yōu)先股權(quán)化的情況下，國有資本仍然有一部分以普通股的形式來繼續(xù)行使對企業(yè)的管理權(quán)，在理論上該國有企業(yè)仍然不具備企業(yè)獨立性，但是，無論該普通股控股與否，其管理權(quán)相對之前是稀釋的狀態(tài)，可以有利于國有企業(yè)獨立性的提高。更為關(guān)鍵的是，如果優(yōu)先分紅采取固定股息且不參與剩余利潤分配的方式，則充分調(diào)動了經(jīng)理等企業(yè)高管以及非國有股東的積極性和主動性，這也是獨立性的體現(xiàn)。弱化國家的股東管理權(quán)、提高企業(yè)高管和非國有股東的積極主動性，分別從消極和積極兩方面提高了企業(yè)的獨立性。

在保值增值方面，以優(yōu)先分紅為例，某些國有企業(yè)可能不盈利，甚至虧損破產(chǎn)而退出市場，但是，國有企業(yè)增強了獨立性，進一步融入了市場，進一步增強了活力，整體而言，效率更高，盈利能力更強，這時便有紅可分。而優(yōu)先分紅，特別是固定股息式的優(yōu)先分紅的好處是，由于無須承擔企業(yè)的經(jīng)營風險，因而便于采取預算監(jiān)管，大大降低了監(jiān)管成本，在一定程度上解決了所有者缺位的問題。

注意，獨立性不是唯“獨”是從，而是保值增值前提下的獨立；保值增值不是唯利是圖，而是獨立性需求和要求下的保值增值，是可持續(xù)的保值增值。對前者而言，需要有股權(quán)結(jié)構(gòu)和風險防范的良好設計，才能使獨立性轉(zhuǎn)化為盈利能力。⑤對后者而言，如果僅僅是盈利下的獨立，而不是市場競爭下的獨立，國有企業(yè)靠“超市場待遇”攫取利潤，可以在一段時期和范圍內(nèi)保持國有資產(chǎn)的保值增值，但并不是可持續(xù)的，因為它以公平競爭和整個社會經(jīng)濟效率為代價。

（二）優(yōu)先股對調(diào)整國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)的作用

首先，國有企業(yè)獨立性的增強，減少了行政干預，有助于國有企業(yè)的按市場規(guī)律自主進退，從而有助于國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)的調(diào)整。其次，從國有資產(chǎn)保值增值的角度看，優(yōu)先股也有助于這個調(diào)整。這是因為，國有資產(chǎn)的保值增值會有效地擴大實現(xiàn)宏觀經(jīng)濟目標的可用資源，這些資源更多地投向國防、科研、教育、文化、體育、衛(wèi)生和社會保障等領域，以及具有較強外部性和壟斷性的國有企業(yè)，也可以作為調(diào)控的工具投向非國有企業(yè)，作為企業(yè)國有化的一種工具。再次，從國有資產(chǎn)資本化的角度看，優(yōu)先股是資本化的方式之一，而資本化可以促進國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)的調(diào)整。

（三）優(yōu)先股和國有資產(chǎn)資本化

如何進一步深化國有企業(yè)改革，國有資產(chǎn)資本化的呼聲很高。一般的資本化，意在使國有持股機構(gòu)與投資的企業(yè)建立股東與公司的關(guān)系，國家不再直接管理和控制企業(yè)，國家從擁有、管理和控制國有企業(yè)資產(chǎn)，轉(zhuǎn)向擁有和運作國有資本，達到政企分開、所有權(quán)經(jīng)營權(quán)分離以及國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)調(diào)整的目的。但其效果必將是有限的，因為其并未觸及問題的根本，不能彌補國有企業(yè)缺乏企業(yè)獨立性的根本缺陷，解決不了國有企業(yè)所有者虛置和缺位的問題；就算所有若不缺位，只要國有股仍然是普通股，就需要承擔企業(yè)的經(jīng)營風險，要承擔經(jīng)營風險，就必須插手經(jīng)營管理。但是，國有資產(chǎn)資本化的方向是對的，它為進一步政企分開和國有企業(yè)布局結(jié)構(gòu)調(diào)整創(chuàng)造了條件。而國有資產(chǎn)的優(yōu)先股權(quán)化，是國有資產(chǎn)資本化的一種方式，是國有資產(chǎn)資本化的進一步發(fā)展和深化。

四、結(jié)語

本文從國有企業(yè)根本缺陷出發(fā)，論述了優(yōu)先股對深化國企改革的作用。實踐中，優(yōu)先股已在歐洲、亞洲等國有企業(yè)改革過程中被廣泛運用。但是，優(yōu)先股并非神丹妙藥，不能醫(yī)治百病、藥到病除。向上，它有賴于政府和市場關(guān)系這樣的頂層設計；向內(nèi)，它有賴于操作層面和法律層面的具體制度設計；向外，它有賴于財稅、會計、審計、監(jiān)管、司法等配套制度的完善。

[注釋]

①參見張志坡：《優(yōu)先股之無表決權(quán)質(zhì)疑》，《法學雜志》2012年第12期。

②④關(guān)于國有企業(yè)和私有企業(yè)獨立性的不同，參見劉恒中：《國有資本雇傭制度與國有資產(chǎn)保值增值》，《經(jīng)濟研究》1995年第9期。

③表現(xiàn)在獲取稀缺資源、銀行貸款、寡頭壟斷、市場準入、行政審批等方面。參見陳清泰：《國企改革轉(zhuǎn)入國資改革》，《財經(jīng)》2012年第13期。

⑤關(guān)于國有資產(chǎn)優(yōu)先股權(quán)化的契約安排和風險防范，參見初玉崗，夏振坤：《論國家所有權(quán)優(yōu)先股權(quán)化的創(chuàng)新價值》，《經(jīng)濟評論》2002年第5期；龔博：《以優(yōu)先股制約國有股控權(quán)的制度設計》，《法學》2012年第10期。

[作者簡介]胡偉為，浙江醫(yī)學高等專科學校、浙江澤厚律師事務所；胡凱為，浙江澤厚律師事務所。