【摘 要】旅游經(jīng)濟(jì)作為21世紀(jì)的新興產(chǎn)業(yè)在世界范圍內(nèi)得到了迅速發(fā)展，旅游已經(jīng)成為我國(guó)大眾消費(fèi)的重要選擇。隨著社會(huì)的發(fā)展和時(shí)代的進(jìn)步，國(guó)民更加重視更高層次的消費(fèi)。在這種大形勢(shì)帶動(dòng)下，旅游業(yè)飛速發(fā)展。在旅游業(yè)飛速發(fā)展的同時(shí)，侵犯旅游者權(quán)益的事件時(shí)有發(fā)生。為了提高旅游行業(yè)的整體服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)正常的旅游市場(chǎng)秩序，旅游者合法權(quán)益的法律保護(hù)的研究是十分必要的。旅游者合法權(quán)益多種多樣，筆者擬從旅游法、旅游合同、旅游保險(xiǎn)以及精神損害賠償四個(gè)方面論述旅游者合法權(quán)益的保護(hù)，希望起到拋磚引玉的作用。

【關(guān)鍵詞】合法權(quán)益；旅游法；旅游合同；旅游保險(xiǎn)；精神損害賠償

一、引言

伴隨著始于1999年“十一”黃金周的出現(xiàn)，居民的旅游熱情充分釋放，旅游已經(jīng)成為我國(guó)大眾消費(fèi)的重要選擇。以假日旅游為標(biāo)志，我國(guó)旅游進(jìn)入了大眾化消費(fèi)的新階段，中國(guó)已經(jīng)成為名副其實(shí)的旅游強(qiáng)國(guó)，旅游消費(fèi)者，成為了我國(guó)最為龐大的消費(fèi)群體。

三十年磨一劍，幾番動(dòng)議的《中華人民共和國(guó)旅游法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《旅游法》）終于由第十二屆全國(guó)人民大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二次會(huì)議審議通過(guò)，并于2013年10月1日起施行，《旅游法》的出臺(tái)標(biāo)志著中國(guó)旅游業(yè)全面進(jìn)入了依法興旅、依法治旅的新階段，對(duì)中國(guó)旅游業(yè)持續(xù)健康發(fā)展具有重大意義。這是中國(guó)旅游業(yè)發(fā)展史上的一座里程碑，也是旅游立法新的里程碑，為維護(hù)旅游者和旅游經(jīng)營(yíng)者權(quán)益、規(guī)范旅游市場(chǎng)提供了法律保障。

旅游者作為旅游消費(fèi)活動(dòng)的重要主體，是一種具有旅游特性的消費(fèi)者，有著不同于普通消費(fèi)者的諸多特點(diǎn)。一方面，由于旅游者法律意識(shí)淡薄，自我保護(hù)意識(shí)差，不了解自己在旅游活動(dòng)中享有的基本權(quán)利，更不知道該如何保護(hù)自己的合法權(quán)益，客觀上就為其合法權(quán)益受到侵害提供了現(xiàn)實(shí)的可能[1]。另一方面旅游經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使下，在吃、住、行、游、購(gòu)、娛這幾個(gè)環(huán)節(jié)當(dāng)中設(shè)陷阱，侵犯旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益，致使旅游市場(chǎng)秩序紊亂，影響我國(guó)旅游產(chǎn)業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。因此，筆者認(rèn)為，為了提高旅游行業(yè)的整體服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)正常的旅游市場(chǎng)秩序，旅游者合法權(quán)益的法律保護(hù)的研究是十分必要的。

二、旅游者合法權(quán)益的基本理論問(wèn)題

（一）旅游者的概念

2013年10月1日公布的《旅游法》中明確使用了“旅游者”這一概念，結(jié)合《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》）第二條規(guī)定：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買(mǎi)使用商品或接收服務(wù)，其權(quán)益受到本法保護(hù)，本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)的保護(hù)”，可以將旅游者定義為從旅游市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)、使用旅游商品和接受服務(wù)，滿(mǎn)足其旅游需求的個(gè)體。

旅游者，首先，是一名消費(fèi)者，具有一般消費(fèi)者的屬性。但是旅游者與普通消費(fèi)者相比，最大的區(qū)別就在于消費(fèi)對(duì)象，旅游消費(fèi)者的消費(fèi)對(duì)象是一些具有特殊性質(zhì)的旅游商品和服務(wù)。旅游消費(fèi)者所購(gòu)買(mǎi)的商品和服務(wù)與一般的商品不同，他們絕大多數(shù)只能感受到，而不可觸摸，如陽(yáng)光、沙灘、自然景觀、服務(wù)等[2]。這就決定了旅游者有其自身的特殊性。

（二）旅游者的合法權(quán)益

1、旅游者合法權(quán)益的概念

所謂消費(fèi)者合法權(quán)益，是指消費(fèi)者依法享有的權(quán)利以及該權(quán)利受到保護(hù)時(shí)而給消費(fèi)者帶來(lái)的應(yīng)得的利益。消費(fèi)者合法權(quán)益的核心是消費(fèi)者的權(quán)利，其有效實(shí)現(xiàn)是消費(fèi)者權(quán)益從應(yīng)然狀態(tài)轉(zhuǎn)化為實(shí)然狀態(tài)的前提和基礎(chǔ)[3]。

根據(jù)消費(fèi)者合法權(quán)益的概念，我們可以將旅游者的合法權(quán)益定義為：旅游者依照旅游法律、法規(guī)和其他相關(guān)法律、法規(guī)做出一定行為或不做出一定行為，要求對(duì)方做出一定行為或不做出一定行為而給旅游者帶來(lái)應(yīng)得的利益。旅游者合法權(quán)益是受?chē)?guó)家旅游法律、法規(guī)或有關(guān)制度所保護(hù)的，不能被非法侵犯的權(quán)利或利益[4]。

2、旅游者合法權(quán)益的內(nèi)容

旅游者當(dāng)然享有一般消費(fèi)者所享有的合法權(quán)益，這部分合法權(quán)益包括《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法律法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容和消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者之間的合同所約定的內(nèi)容；此外，旅游者還享有其所特有的合法權(quán)益，即《旅游法》所規(guī)定的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為，結(jié)合《旅游法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的合法權(quán)益內(nèi)容，可以將旅游者的合法權(quán)益內(nèi)容分為物質(zhì)層面的合法權(quán)益和精神層面的合法權(quán)益。

物質(zhì)層面的合法權(quán)益主要包括安全保障權(quán)、知悉權(quán)、自主選擇權(quán)、依法求償權(quán)。安全保障權(quán)是指旅游者在購(gòu)買(mǎi)、使用旅游商品或者接受旅游服務(wù)時(shí)，應(yīng)該享有的人身和財(cái)產(chǎn)不受侵害的權(quán)利，在人身和財(cái)產(chǎn)遇到危險(xiǎn)時(shí)，有請(qǐng)求救助和保護(hù)的權(quán)利，這是旅游者在旅游消費(fèi)過(guò)程中應(yīng)享有的最基本的權(quán)利。知悉權(quán)，是指旅游者在旅游消費(fèi)過(guò)程中依法應(yīng)該享有的了解其購(gòu)買(mǎi)、使用的旅游產(chǎn)品或者接受旅游服務(wù)的有關(guān)真實(shí)情況的權(quán)利。自主選擇權(quán)是指旅游者在不違反法律規(guī)定的前提下根據(jù)自己的意愿有權(quán)自主選擇旅游產(chǎn)品和服務(wù)，有權(quán)拒絕旅游經(jīng)營(yíng)者的強(qiáng)制交易行為的權(quán)利。依法求償權(quán)是指旅游者在購(gòu)買(mǎi)使用旅游商品或者接受旅游服務(wù)時(shí)因?yàn)槿松怼⒇?cái)產(chǎn)權(quán)利受到損害時(shí)而依法或者合約而享有的要求旅游經(jīng)營(yíng)者賠償?shù)臋?quán)利。依法求償權(quán)是一種救濟(jì)性的權(quán)利，當(dāng)旅游者的其他權(quán)利受到損害的時(shí)候可以要求進(jìn)行物質(zhì)和精神賠償，以彌補(bǔ)消費(fèi)者的所受到的損害。

精神層面的合法權(quán)益主要是在旅游活動(dòng)中，旅游者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品或接受服務(wù)時(shí)應(yīng)享有人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣和宗教信仰得到尊重的權(quán)利[5]。

三、我國(guó)旅游者合法權(quán)益的缺失現(xiàn)狀

（一）格式化旅游合同的制定缺乏公平性

旅游合同是旅行社提供旅游服務(wù)，旅游者支付費(fèi)用的合同。隨著大規(guī)模旅游活動(dòng)的開(kāi)展，旅游合同的適用范圍日益擴(kuò)大，已經(jīng)成為我國(guó)旅游市場(chǎng)最重要的交易方式。因?yàn)樵诮灰走^(guò)程中，與旅游經(jīng)營(yíng)者交易的是人數(shù)不確定且為數(shù)眾多的旅游消費(fèi)者，與之通過(guò)個(gè)別磋商而締結(jié)旅游合同，這在事實(shí)上幾乎是不可能的；另一方面，由于市場(chǎng)交易的大量存在，逐個(gè)商榷締結(jié)旅游合同，必然會(huì)導(dǎo)致交易成本的大量增加，是極為不經(jīng)濟(jì)的。事實(shí)上，在旅游市場(chǎng)交易中旅游者與旅行社訂立的旅游合同大多數(shù)是旅行社為重復(fù)使用而預(yù)先擬訂好的格式合同，由旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者就旅游合同細(xì)節(jié)進(jìn)行商討共同擬訂旅游合同的情況少有發(fā)生。然而在實(shí)踐中，旅游業(yè)者在自身利益最大化的驅(qū)使下，常常制定出不公平、不合理?xiàng)l款，造成雙方當(dāng)事人合同利益失衡，甚至出現(xiàn)了“霸王條款”，嚴(yán)重?fù)p害了旅游者的合法權(quán)益。旅游格式合同并不能真正反映合同雙方當(dāng)事人的真正意思，格式合同給予接受方的機(jī)會(huì)只有兩種：要么附和，要么拒絕[6]。因此，格式化合同也就成了旅游經(jīng)營(yíng)者侵害旅游消費(fèi)者權(quán)益的有力武器，這對(duì)保護(hù)旅游消費(fèi)者權(quán)益來(lái)說(shuō)是十分不利的。

（二）旅游保險(xiǎn)制度中旅游意外險(xiǎn)的缺失

旅游活動(dòng)中存在著風(fēng)險(xiǎn)，這是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實(shí)。不受人控制的自然災(zāi)害，第三方的故意或者過(guò)失行為都可能對(duì)旅游者帶來(lái)危害，引發(fā)旅游安全問(wèn)題。當(dāng)發(fā)生旅游安全事故時(shí)，很有可能因?yàn)橛捎趥Πl(fā)生在旅游者不熟悉的旅游目的地而給索賠造成很大的麻煩，不利于保護(hù)旅游者的合法權(quán)益。通過(guò)旅游保險(xiǎn)將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司是一種實(shí)際而且理想的方法，能夠使旅游者得到一定的補(bǔ)償。

我國(guó)目前的旅游保險(xiǎn)制度主要體現(xiàn)在2001年5月15日頒布的《旅行社投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定》，其第2條規(guī)定：“旅行社從事旅游業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)”，“旅行社責(zé)任保險(xiǎn)是旅行社根據(jù)旅游保險(xiǎn)合同的約定向保險(xiǎn)公司支付保險(xiǎn)費(fèi)用，保險(xiǎn)公司對(duì)旅行社從事旅游業(yè)務(wù)活動(dòng)中，致使旅游消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)遭受的損害應(yīng)當(dāng)由旅行社承擔(dān)的責(zé)任，承擔(dān)賠償險(xiǎn)金責(zé)任的行為?！钡沁@種責(zé)任險(xiǎn)承包的主要是旅行社因自身的過(guò)失而對(duì)游客造成的損失。但是上述因旅游者自身原因或者不可抗力等原因引發(fā)的意外風(fēng)險(xiǎn)，旅游社和保險(xiǎn)公司是不負(fù)賠償責(zé)任的。從印度洋海嘯到汶川地震，不可抗力使得游客的傷亡得不到任何的賠償。這就需要旅游意外險(xiǎn)來(lái)填補(bǔ)旅游責(zé)任險(xiǎn)的空缺。同時(shí)，近年來(lái)自助旅游者不斷增加，在現(xiàn)行的旅游保險(xiǎn)制度下，自助旅游者不能投保。使得這樣一個(gè)旅游者群體處于保險(xiǎn)的真空狀態(tài)之下，無(wú)法保障他們的合法權(quán)益。

（三）精神損害賠償制度在旅游者保護(hù)相關(guān)法律中的缺失

旅游消費(fèi)是一種以精神消費(fèi)為重點(diǎn)的消費(fèi)，旅游者付出一定的旅游費(fèi)用從事旅游活動(dòng)，其最大的目的就是在于精神層次的享受。因此，旅游者權(quán)益保護(hù)需要更多的關(guān)注旅游者的精神權(quán)益。對(duì)旅行社違約行為給旅游者造成的精神損害賠償，是對(duì)處于弱勢(shì)地位的旅游者合法權(quán)益保護(hù)的一個(gè)重要舉措，可是在我國(guó)目前的法律體系中，旅游消費(fèi)精神損害賠償存在法律空白。針對(duì)精神損害賠償?shù)姆秶谖覈?guó)有明確的法律規(guī)定，但是旅游消費(fèi)引起的精神損害卻并未被列入精神損害賠償?shù)姆秶踔潦欠穸糜尉駬p害賠償，這樣，對(duì)于精神消費(fèi)占很大比重的旅游消費(fèi)而言，是不利于保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的。

四、建立和完善旅游法律體系，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益

（一）通過(guò)規(guī)范旅游格式合同，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益

格式化合同，是旅游合同的發(fā)展趨勢(shì)[7]。因?yàn)樵诮灰走^(guò)程中，與旅游經(jīng)營(yíng)者交易的是人數(shù)不確定且為數(shù)眾多的旅游消費(fèi)者，與之通過(guò)個(gè)別磋商而締結(jié)旅游合同，這在事實(shí)上幾乎是不可能的；另一方面，由于市場(chǎng)交易的大量存在，逐個(gè)商榷締結(jié)旅游合同，必然會(huì)導(dǎo)致交易成本的大量增加，是極為不經(jīng)濟(jì)的。所以，對(duì)于旅游格式合同，不應(yīng)對(duì)其予以禁止，而是應(yīng)該從立法和司法上進(jìn)行規(guī)制，以使格式合同更好的體現(xiàn)公平和正義，更好的保護(hù)旅游者的合法權(quán)益。

《旅游法》第57、58條明確規(guī)定，“旅行社組織和安排旅游活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)與旅游者訂立合同”，“包價(jià)旅游合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式”?！堵糜畏ā穼⒙糜魏贤鞔_為旅游服務(wù)合同，對(duì)于旅游服務(wù)合同訂立的主體、合同的內(nèi)容、合同的訂立、包價(jià)旅游合同、旅行社和旅游者的權(quán)利義務(wù)等都有了明確的法律條文規(guī)定。旅游服務(wù)合同的格式化，完全可以根據(jù)《旅游法》對(duì)于旅游服務(wù)合同的相關(guān)規(guī)定，用法律條文對(duì)格式化的旅游合同進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范，再根據(jù)各自旅行社和當(dāng)?shù)芈糜螛I(yè)的不同實(shí)際情況，擬定不超出法律范圍內(nèi)的格式化合同文本。既使其發(fā)揮高效節(jié)儉的優(yōu)勢(shì)，發(fā)揮它本身對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的積極促進(jìn)作用，又要使其體現(xiàn)平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用等基本原則，保護(hù)格式合同相對(duì)方的利益，兼顧效率與公平，使其成為旅游業(yè)健康有序發(fā)展和旅游者自身權(quán)益的保障。

（二）保障旅游安全，完善旅游保險(xiǎn)制度

正如上文所述，旅游保險(xiǎn)制度存在著旅游意外保險(xiǎn)的缺失?，F(xiàn)行《旅游法》僅在第六十一條中規(guī)定“旅行社應(yīng)當(dāng)提示參加團(tuán)隊(duì)旅游的旅游者按照規(guī)定投保人身意外傷害保險(xiǎn)”。旅游意外保險(xiǎn)是指旅行杜在組織團(tuán)隊(duì)旅游時(shí)，為保護(hù)旅游者的利益，以投保人的名義向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)，一旦旅游者在旅游期間發(fā)生意外事故，按照保險(xiǎn)合同的約定由保險(xiǎn)人向旅游者支付保險(xiǎn)金的保險(xiǎn)行為。通過(guò)旅行社責(zé)任險(xiǎn)和旅游意外險(xiǎn)雙管齊下的辦法，會(huì)使旅游者的權(quán)益得到更可靠的保障。一方面，由旅行社責(zé)任險(xiǎn)來(lái)保障旅行社因其自身的過(guò)失而對(duì)游客造成的損失，另一方面，由旅游意外險(xiǎn)來(lái)保障因旅游者自身原因或者不可抗力等原因引發(fā)的意外風(fēng)險(xiǎn)，減輕旅游者因此而造成的損失程度。此外，關(guān)于自助旅游者的投保問(wèn)題，必須通過(guò)相關(guān)法律法規(guī)賦予他們旅游意外保險(xiǎn)的投保權(quán)，更加切實(shí)地保障他們的合法權(quán)益。

（三）建立旅游消費(fèi)者的精神損害賠償制度，保護(hù)旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益

對(duì)旅游者而言，旅游合同是他們獲得旅游服務(wù)實(shí)現(xiàn)其精神享受和個(gè)人獨(dú)特審美體驗(yàn)過(guò)程的重要手段，旅游的本質(zhì)是什么？早在上世紀(jì)90年代，馮乃康就提出“旅游的基本出發(fā)點(diǎn)，整個(gè)過(guò)程和最終效應(yīng)都是以獲取精神享受為指向”[8]。因此，旅游合同應(yīng)當(dāng)以精神利益為核心來(lái)制定。由此，筆者認(rèn)為，應(yīng)該在旅游合同的違約責(zé)任中確立精神損害賠償制度。同時(shí)，對(duì)旅行社違約行為給旅游消費(fèi)者造成的精神損害予以賠償，也是對(duì)處于弱勢(shì)地位的旅游消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的一個(gè)重要舉措。針對(duì)我國(guó)立法上的缺陷，筆者建議在將來(lái)的立法中將旅游者的精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)納入法律范圍，對(duì)旅游違約精神損害賠償?shù)倪m用要件、賠償額度做出適當(dāng)、合理的規(guī)定[9]。而關(guān)于旅游合同中的精神損害賠償可以參照侵權(quán)法中關(guān)于精神損害賠償?shù)囊?guī)定，根據(jù)侵害人的過(guò)錯(cuò)程度（法律另有規(guī)定的除外）、侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié)，侵權(quán)行為所造成的后果以及侵權(quán)人的獲利情況等因素確定[10]。同時(shí)，還可以參照消費(fèi)者的懲罰性賠償制度制定相關(guān)旅游消費(fèi)者的精神損害賠償制度。

五、結(jié)語(yǔ)

旅游者是旅游業(yè)發(fā)展的生命線，其作為一個(gè)相對(duì)特殊的弱勢(shì)群體，在旅游過(guò)程享有多方面的特殊的旅游權(quán)利，必須予以充分的關(guān)注和保護(hù)。隨著旅游消費(fèi)的普遍開(kāi)展，正確及時(shí)解決旅游糾紛保護(hù)旅游者合法權(quán)益已經(jīng)成為當(dāng)前旅游業(yè)健康發(fā)展的中心。只有充分保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，才能促進(jìn)我國(guó)旅游業(yè)的健康發(fā)展。

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