【摘 要】共同海損制度是海商法中一項(xiàng)重要的制度并且發(fā)揮了重要的作用。但隨著航海事業(yè)的發(fā)展， 廢除共同海損制度的呼聲不斷，主要原因是共同海損制度本身的弊端越來越突出，但是共同海損作為一項(xiàng)古老制度仍然有其獨(dú)特的必要性。

【關(guān)鍵詞】海上保險(xiǎn)；共同海損損失；共同海損分?jǐn)?/p>

一、共同海損制度與海上保險(xiǎn)制度

共同海損制度本來就是為了謀求海上航行安全，在基于公平原則對(duì)待海難損失而逐漸形成和發(fā)展起來的，它曾經(jīng)起過并仍就起著重要的積極作用。主要表現(xiàn)形式在于為使船貨免遭滅失的危險(xiǎn)，以犧牲部分貨物來換取船、貨的共同安全，再由受益的貨主和船東共同分擔(dān)被拋棄的貨物的損失。拯救同航程中的財(cái)產(chǎn)于危難之中，使其擺脫共同面臨危險(xiǎn)，是共同海損制度在其實(shí)質(zhì)意義上的真正作用和根本目的，共同海損中的分擔(dān)和分?jǐn)倱p失就是為這一目的服務(wù)的。

我國《海商法》第216條第1款規(guī)定：“海上保險(xiǎn)合同，是指保險(xiǎn)人按照約定，對(duì)被保險(xiǎn)人遭受保險(xiǎn)事故造成的損失和產(chǎn)生的責(zé)任負(fù)責(zé)賠償，而由被保鄉(xiāng)人支付保險(xiǎn)費(fèi)的合同?！庇?906年海上保險(xiǎn)法》（以下簡稱MIA1906）第1條規(guī)定：“海上保險(xiǎn)合同是指保險(xiǎn)人根據(jù)約定的方式和范圍，對(duì)被保險(xiǎn)人因從事海上風(fēng)險(xiǎn)活動(dòng)所遭受的海上損失負(fù)責(zé)賠償責(zé)任的合同?！眱蓢姆梢?guī)定盡管在某些方面存在區(qū)別，但其中有一點(diǎn)是共同的，海上保險(xiǎn)合同都具有補(bǔ)償性質(zhì)的合同。i

因?yàn)閮烧叩难a(bǔ)償性質(zhì)決定了他們存在著交叉、重疊之處。實(shí)踐中也存在著主張用海上保險(xiǎn)制度取代共同海損制度的呼聲，但是，這并不太具有實(shí)踐性，共同海損制度存在已久，即使要廢除，代之以保險(xiǎn)制度，也是需要不斷反復(fù)研究實(shí)踐的。

二、共同海損與海上保險(xiǎn)人的責(zé)任

（一）須是承保風(fēng)險(xiǎn)引起的共同海損損失和分?jǐn)?/p>

根據(jù)英國MIA1906 第66 條第6 款， 除非有明文規(guī)定， 如果共同海損損失和共同海損分?jǐn)偛皇菫榱吮苊獬斜ｏL(fēng)險(xiǎn)、或不是與避免承保風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)， 保險(xiǎn)人不負(fù)責(zé)任?，F(xiàn)行倫敦保險(xiǎn)人協(xié)會(huì)的船舶和貨物條款的有關(guān)共同海損責(zé)任的規(guī)定與MIA1906 保持了一致， 即強(qiáng)調(diào)共同海損是為了避免承保風(fēng)險(xiǎn)或非除外風(fēng)險(xiǎn)而發(fā)生的。

而我國《海商法》對(duì)于保險(xiǎn)人共同海損責(zé)任沒有作明確的界定，只是在貨物或船舶保險(xiǎn)條款中將共同海損列為承保責(zé)任，但在措辭上并沒有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)貜?qiáng)調(diào)須是“由承保風(fēng)險(xiǎn)引起”的共同海損。

（二）共同海損分?jǐn)傢?xiàng)目與海上保險(xiǎn)人的責(zé)任

1、可以列為共同海損項(xiàng)目進(jìn)行分?jǐn)偟膿p失， 根據(jù)保險(xiǎn)條款的規(guī)定卻不能賠償。例如，船舶保險(xiǎn)人不愿意承擔(dān)任何以共同海損分?jǐn)傂问奖憩F(xiàn)出來的環(huán)境損害和防污費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)， 唯一的例外是對(duì)于考慮了救助人在防止或盡量減少環(huán)境損害方面的努力而增加的救助報(bào)酬， 保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償責(zé)任。我國現(xiàn)行船舶、貨物保險(xiǎn)條款都沒有對(duì)此做出明確規(guī)定， 但是都規(guī)定賠償“共同海損、救助、救助費(fèi)用的分?jǐn)偛糠帧?。這樣， 在未明確將上述“防污費(fèi)用” 予以除外的情況下， 如果適用1994 年或2004 年《約克安特衛(wèi)普規(guī)則》理算， 就要負(fù)責(zé)一部分分?jǐn)偟馁M(fèi)用。但是如按照我國《北京理算規(guī)則》， 這部分防治費(fèi)用不能列為共同海損。

2、有些項(xiàng)目只有被列入共同海損， 海上保險(xiǎn)人才予以賠償。例如船員的工資和維持費(fèi)用作為間接損失在船舶保險(xiǎn)條款中一般不予承保。但是這部分費(fèi)用如果能夠按照共損理算規(guī)則列入共損費(fèi)用進(jìn)行分?jǐn)偅?保險(xiǎn)公司就承認(rèn)并賠償。正是根據(jù)這一點(diǎn)， 船舶保險(xiǎn)條款中有所謂的“空船共同海損”的規(guī)定， 目的是為了在船舶空載且沒有出租， 即只有船東一個(gè)利益方的情況下， 當(dāng)船舶發(fā)生損壞時(shí)， 保險(xiǎn)人承諾賠償船長和船員的工資及船舶維持費(fèi)用，以鼓勵(lì)船東安排船舶進(jìn)塢檢查、修理， 從而避免更大的損失。

3、有些項(xiàng)目根據(jù)理算規(guī)則不能列為共同海損分?jǐn)偅?卻能從保險(xiǎn)公司獲得賠償。例如， 1994/2004 年《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》數(shù)字規(guī)則13 規(guī)定， 對(duì)于船齡超過15 年的船舶的共同海損修理費(fèi)用， 要進(jìn)行1/3 的以新?lián)Q舊的扣減， 亦即只有2/3 的修理費(fèi)用能夠列入共同海損損失， 剩下的1/3 由船東自己承擔(dān)。而船舶保險(xiǎn)人對(duì)于修理費(fèi)用的賠償不作以新?lián)Q舊的扣減， 對(duì)不能列入共同海損分?jǐn)偟?/3 修理費(fèi)用可以承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于這一點(diǎn)， 中英現(xiàn)行船舶保險(xiǎn)條款的規(guī)定相同。ii

三、共同海損與海上保險(xiǎn)制度的銜接與完善

（一）完善共同海損的保險(xiǎn)制度

保險(xiǎn)人對(duì)共同海損的風(fēng)險(xiǎn)承保范圍僅是指船方本應(yīng)分?jǐn)偟哪且徊糠止餐p的犧牲和費(fèi)用，而并不是及于保險(xiǎn)標(biāo)的船舶所遭受的全部共同海損犧牲和費(fèi)用，換句話說當(dāng)船方墊付了共同海損所有的共同海損損失與費(fèi)用之后，要等到理算師將理算結(jié)果公布之后，才能根據(jù)確定的自己分?jǐn)偡秶購拇氨ｋU(xiǎn)人處取得補(bǔ)償，而本不屬于自己分?jǐn)偡秶馁M(fèi)用需要通過其他途徑向應(yīng)該分?jǐn)傇撡M(fèi)用的貨方收取，這種保險(xiǎn)方式對(duì)于提前墊付共同海損費(fèi)用的船方而言是極其不利的。筆者認(rèn)為，在關(guān)涉共同海損方面的保險(xiǎn)制度中應(yīng)該增加保險(xiǎn)險(xiǎn)種，鼓勵(lì)參加共同海損航程的各相關(guān)利益方對(duì)因發(fā)生共同海損而自己可能分?jǐn)偟膬r(jià)值進(jìn)行投保。這樣一來，一旦發(fā)生共同海損，優(yōu)先墊付共同海損各項(xiàng)損失及其各項(xiàng)費(fèi)用的船方可以從保險(xiǎn)人處獲得全部補(bǔ)償。

（二）借鑒挪威海上保險(xiǎn)合同中的“共同海損吸收條款”

挪威海上保險(xiǎn)條款中的“共同海損吸收條款”（General average absorption terms）規(guī)定：“如果被保險(xiǎn)人選擇不向其他共同海損利益方請(qǐng)求分?jǐn)?，保險(xiǎn)人應(yīng)，根據(jù)被保險(xiǎn)人的選擇，賠償可以作為共同海損的任何損失、損害、責(zé)任或者費(fèi)用，但是以保險(xiǎn)單所規(guī)定的金額為限；或者船舶的共同海損分?jǐn)偂４氨ｋU(xiǎn)人把船舶所有人在一定金額內(nèi)的共同海損風(fēng)險(xiǎn)全部“吸收”過來，即立即全部賠付船舶所有人遭受的共同海損犧牲和費(fèi)用，勿需等待共同海損分?jǐn)?。iii

具體分析條款內(nèi)容，賦予船舶所有人“選擇權(quán)”——船舶所有人可根據(jù)個(gè)案情況選擇是否援用此條款。從適用范圍上，該條款不僅適用于船舶所有人自身遭受的共同海損和費(fèi)用，而且適用于船舶所有人應(yīng)對(duì)貨方等承擔(dān)的共同海損分?jǐn)傌?zé)任。船舶所有人也可選擇要求保險(xiǎn)人按《約克一安特衛(wèi)普規(guī)則1994》理算規(guī)則所估算出來的共同海損分?jǐn)倲?shù)額進(jìn)行賠付，而勿需另找專業(yè)的海損理算師。當(dāng)然，船舶所有人對(duì)其索賠的各項(xiàng)損失、損害、責(zé)任和費(fèi)用，負(fù)有舉證責(zé)任，即必須證明這些損失和費(fèi)用可列為共同海損犧牲或者費(fèi)用。保險(xiǎn)制度可以參照“挪威海上保險(xiǎn)條款”，結(jié)合共同海損制度的特點(diǎn)，加以完善，必將有利于共同海損制度的發(fā)展。理由是：“共同海損吸收條款”是一種可以選擇性的條款，這樣有理由被保險(xiǎn)人自己選擇是否緩用此條款，這種做法，即不損害被保險(xiǎn)人的利益，又能靈活處理共同海損事故，對(duì)于當(dāng)代共同海損制度的發(fā)展和節(jié)約保險(xiǎn)人的人力財(cái)力，是一種雙贏的做法。

援用共同海損吸收條款，船舶所有人可免除承受收集共同海損擔(dān)保，完成共同海損理算和向其他利益方要求分?jǐn)傊臅r(shí)、勞苦和花費(fèi)，這在涉及大量小貨主時(shí)，對(duì)船舶所有人最為有利。因此，我國國內(nèi)保險(xiǎn)人應(yīng)該逐步學(xué)會(huì)引入此種條款，這是共同海損制度發(fā)展的必然趨勢。

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