中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

摘要：本文比較了共同犯罪和它的特殊情況——片面共同犯罪的異同，列出了理論界對(duì)于片面共犯的兩種觀點(diǎn)，并提出筆者的相關(guān)思考。類比了英、美法系中的相似概念，對(duì)片面共犯的立法趨勢進(jìn)行了探討，分析了片面共犯可能構(gòu)成的幾種情況。并根據(jù)司法實(shí)踐中對(duì)片面共犯的處理，強(qiáng)調(diào)確立其在我國刑法中地位的重要意義。

關(guān)鍵詞：共同犯罪；片面共犯；犯罪故意；教唆犯

一、 共同犯罪與片面共犯的異同

共同犯罪，其含義為兩人以上共同故意犯罪。首先人數(shù)上要達(dá)到至少兩人，其次共同故意犯罪包含兩層意思，一是共同的犯罪故意，二是共同的犯罪行為。而片面共同犯罪，僅是共同犯罪中的一種特殊情況，即犯罪中的一方在另一方不知情的情況下暗中協(xié)助。

二、理論界關(guān)于片面共犯的兩種觀點(diǎn)

（一）否認(rèn)說

持否認(rèn)觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，片面共犯不符合共同犯罪中“共同故意”的全面性和相互性，故將此種情況排除于共同犯罪的范疇之外，其理由在于： （1）共同犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性來于其整體性， 而片面共犯并不符合共同犯罪的實(shí)質(zhì)特征， 暗中教唆、幫助他人犯罪的現(xiàn)象確實(shí)可能存在， 但將其作為共犯處理存在許多問題， 不能圓滿解決刑事責(zé)任問題；（2）“片面共犯”本身就是一個(gè)自相矛盾的概念。共同犯罪只有在兩個(gè)以上的人共犯某罪的情況下才能成立， 而承認(rèn)所謂“片面共犯”意味著承認(rèn)“一個(gè)人可以構(gòu)成共同犯罪”；（3）所謂片面共犯的行為， 實(shí)際上是利用他人作為工具而實(shí)行自己的犯罪行為， 應(yīng)以間接實(shí)行犯論處， 因此， 否定“片面共犯”不會(huì)放縱犯罪， 相反， 承認(rèn)“片面共犯”會(huì)導(dǎo)致客觀歸罪；（4）如果承認(rèn)所謂片面共犯， 對(duì)片面共犯人的處罰在法律上將無所適從，出現(xiàn)混亂。

針對(duì)此種觀點(diǎn)筆者認(rèn)為，首先，片面共犯以其隱蔽性和尚未被公眾所熟知，并作為刑事司法實(shí)踐中長期存在的盲點(diǎn)，以及實(shí)踐中法官裁量權(quán)不規(guī)范的運(yùn)用，其重要程度絲毫不亞于通常意義上的共同犯罪；其次，片面共犯作為共同犯罪中的一種特殊形式，當(dāng)然有別于共同犯罪，承認(rèn)片面共犯的存在，并不等于認(rèn)為一人即可構(gòu)成共同犯罪，而是指犯罪人在此犯罪中片面的起到共同犯罪的作用，而對(duì)于不知情的另一人，仍然以單獨(dú)的犯罪行為定罪量刑；再次，盡管片面共犯和間接正犯表面上看起來有相似之處——都是一方借助另一方來達(dá)到犯罪的目的，然而究其根本則差之千里。間接正犯利用的“他人”一般無行為能力者，而片面共犯則是為他人提供幫助或便利，此“他人”則是有行為能力者，并且獨(dú)立的存在實(shí)施此犯罪的意識(shí)和行為，并不受片面共犯人的干涉；最后，針對(duì)對(duì)片面共犯人的處罰在法律上可能出現(xiàn)無所適從的混亂局面， 我認(rèn)為應(yīng)歸咎于我國現(xiàn)存刑法體系并沒有確立片面共犯的地位，一旦片面共犯的概念被確立，條文被明確，實(shí)務(wù)中產(chǎn)生的問題有據(jù)可查，則以上現(xiàn)象皆可避免。

（二）肯定說

持肯定說觀點(diǎn)的學(xué)者將片面共犯看做是共同犯罪的一種特殊情況。其理由在于： （1）主觀上， 片面共犯人認(rèn)識(shí)到自己是在與他人一起實(shí)施犯罪， 不僅認(rèn)識(shí)到自己行為的危害社會(huì)的結(jié)果，也認(rèn)識(shí)到自己的行為與他人的行為共同造成的危害結(jié)果并放任其發(fā)生， 具有共同犯罪的故意； （2）在客觀上， 片面共犯人不僅實(shí)施了危害社會(huì)的行為， 而且與他人的危害行為相結(jié)合， 共同作用于某種危害結(jié)果， 具有因果關(guān)系； （3）如果否認(rèn)片面共犯是共同犯罪，就割裂了片面共犯與其所配合的犯罪行為之間的聯(lián)系， 對(duì)片面共犯難以處理， 因?yàn)槠婀卜傅男袨椴环暇唧w犯罪的構(gòu)成要件行為的要求。

筆者認(rèn)為，對(duì)于共同犯罪中的“共同故意的聯(lián)系”的不同理解是造成以上兩者截然不同的觀點(diǎn)的最重要因素。非對(duì)稱性關(guān)系也可以說是相互性關(guān)系的一方面或一種特殊情況，在本質(zhì)上包括在關(guān)系的相互性之中。因此，本文更傾向于將其視為共同犯罪的一種特殊情況，既將共同犯罪的定罪和量刑標(biāo)準(zhǔn)參與考量，同時(shí)根據(jù)其特殊性進(jìn)行調(diào)整，以罪刑法定為原則，避免產(chǎn)生重罪輕罰或輕罪重罰的不當(dāng)現(xiàn)象，針對(duì)具體案例的不同，結(jié)合實(shí)際，做出最適當(dāng)?shù)男塘P決定。

三、 英、美刑法中“潛在的同謀犯”

在英、美刑法中，雖然不存在片面共同犯罪的概念，但有潛在的同謀犯之名，它與我國刑法系中的片面共同犯罪異曲同工。英、美刑法對(duì)于犯罪中的行為人，不一定要求其明確地意識(shí)到實(shí)施的行為是有人幫助的，因?yàn)橛谢蛘邲]有，并不影響對(duì)其定罪和量刑，但對(duì)幫助者則要求其明確認(rèn)識(shí)到他（她）是在幫助他人實(shí)施犯罪。這種在被幫助者不知情的情況下的幫助他人實(shí)施犯罪的幫助者稱之為“潛在的同謀犯”。由此可見，英、美法系在片面共同犯罪問題上雖然稱謂不同，但在承認(rèn)片面共同犯罪這一點(diǎn)上卻是一致的。

相應(yīng)的，對(duì)于我國刑法領(lǐng)域內(nèi)的片面共犯的理解也應(yīng)同理。對(duì)于共同犯罪故意中的認(rèn)識(shí)因素，既包括各共同犯罪人通過意思聯(lián)絡(luò)，明知自己不是單獨(dú)一人在實(shí)施犯罪，而是與其他人通力協(xié)作，共同致力于犯罪的發(fā)生；也應(yīng)包括一方認(rèn)識(shí)到是與他人共同實(shí)施犯罪，而另一方尚無此認(rèn)識(shí)的情形。共同故意，并非必須是相互疏通的，只要行為人認(rèn)識(shí)到自己是同他人一起共同實(shí)施同一犯罪，那么，就應(yīng)認(rèn)為該行為人具有共同故意。

四、片面共犯可能構(gòu)成的幾種情況

綜上幾點(diǎn)可以看出，片面共同犯罪是可能存在的，但不是在任何種類的共同犯罪人之間都存在。下面我們根據(jù)作用的不同對(duì)共同犯罪人分類，分別討論片面共犯構(gòu)成的可能性：

（一）不構(gòu)成片面共犯的情形——組織犯、實(shí)行犯

在犯罪中，組織犯的組織行為對(duì)實(shí)行犯的實(shí)施行為進(jìn)行支配，實(shí)行犯聽命于組織犯，兩者之間存在著相互制約的關(guān)系，因此不存在片面組織犯的現(xiàn)象。

實(shí)行犯是具體犯罪行為的執(zhí)行者，各共犯之間的實(shí)際行為形成了犯罪的合力，導(dǎo)致了犯罪結(jié)果的發(fā)生，即便它們之間存在片面的犯意，由于實(shí)行犯實(shí)際實(shí)施犯罪的事實(shí)，因此只要根據(jù)其行為相應(yīng)的定罪即可，并不會(huì)產(chǎn)生法律盲點(diǎn)。

（二）可能構(gòu)成片面共犯的情形——幫助犯

幫助犯是指在共同犯罪中起輔助作用的人。由于幫助犯本身不參與犯罪實(shí)施行為，對(duì)其犯罪結(jié)果的追求是通過為實(shí)行犯提供方便和幫助來實(shí)現(xiàn)的。這種特性就為犯罪意思疏通了可能存在的阻隔，即幫助人持有共同的犯罪故意并暗中提供幫助，而實(shí)行犯卻不知情的情形。

（三）存在爭議的情形——教唆犯

對(duì)于教唆犯能否成立片面共犯，理論界一直存在爭論。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：片面共犯是可以成立的。因以主客觀相一致為原則，既然教唆者有了唆使犯罪的故意，也有了實(shí)際的教唆行為，并造成了相應(yīng)的社會(huì)危害結(jié)果，則無論被教唆者是否意識(shí)到此教唆行為，都應(yīng)以此定罪。

也有學(xué)者認(rèn)為：在教唆犯暗中唆使被教唆者實(shí)施了其教唆之罪，但被教唆者并不知情的情況下，應(yīng)當(dāng)對(duì)被教唆者按其個(gè)人獨(dú)立犯罪來追究其刑事責(zé)任，而對(duì)教唆者則按教唆未遂來處罰.這種觀點(diǎn)值得商榷。

筆者認(rèn)為，對(duì)于被教唆者按其個(gè)人獨(dú)立犯罪來追究其刑事責(zé)任并無爭議，但對(duì)于教唆者的處罰則有所偏頗。如果實(shí)行犯并沒有意識(shí)到教唆行為的存在，則其產(chǎn)生犯意以及實(shí)施犯罪 都應(yīng)將其視為個(gè)人行為，因?yàn)榇藭r(shí)教唆者的教唆行為并沒有直接的產(chǎn)生作用，對(duì)于危害結(jié)果也不存在必然的、慣性的因果關(guān)系。因此，教唆犯不構(gòu)成可能存在片面共犯的情形。

五、司法實(shí)踐中的片面共犯以及確立其在我國刑法中地位的意義

片面共同犯罪理論的確立，其實(shí)也是為滿足司法實(shí)踐的需要。任何一種理論的存在，都是為解決實(shí)際問題而服務(wù)的，并且在解決實(shí)際問題的過程中接受檢驗(yàn)。對(duì)于某些片面共犯，如果不與實(shí)行犯相連的共同犯罪論處，完全可能失去追究片面共犯刑事責(zé)任的基礎(chǔ)。在我國現(xiàn)階段的司法實(shí)踐中，實(shí)際上已經(jīng)承認(rèn)了片面共犯的客觀存在，并且將其區(qū)別于全面共犯，即普通的共同犯罪。然而由于不同地區(qū)法官水平的參差不齊，片面共犯在刑法中的空白極易造成自由裁量權(quán)的濫用，早日確立片面共犯在我國刑法中的地位，不僅可以填補(bǔ)理論上的空白，并為司法實(shí)踐提供了規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn)化的指導(dǎo)，還為建立健全法治社會(huì)提供更全面的保障。