中圖分類號：DF924.11 文獻標識碼：A

摘要：正當防衛(wèi)是我國刑法規(guī)定的一項重要制度，它是公民實現(xiàn)自衛(wèi)和保護國家、社會公共利益及他人合法權(quán)益的強有力武器。但是在社會中，人們有時會產(chǎn)生對正當防衛(wèi)的誤解，發(fā)生一些不必要的麻煩，正當防衛(wèi)的必要限度既是正當防衛(wèi)正當性的重要條件，也成為正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當?shù)姆纸缇€，因此正當防衛(wèi)必要限度的正確判斷在司法實踐中有著重大意義，本文主要討論正當防衛(wèi)的必要限度。

關(guān)鍵詞：正當防衛(wèi)；必要限度

正當防衛(wèi)是刑法中一項非常重要的制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭的一種重要權(quán)利和手段，是公民實現(xiàn)自衛(wèi)和保護國家、公共利益以及他人合法權(quán)益的強有力武器，其目的是保障公共利益及公民的合法權(quán)益免受正在進行的不法侵害。我國刑法上的正當防衛(wèi)并不僅僅是一種“不得已”的應(yīng)急措施，而是鼓勵公民與違法犯罪行為做斗爭的一種積極手段。①

一、 正當防衛(wèi)的概念與條件

我國現(xiàn)行刑法典（1997年修訂）第20條第3款規(guī)定：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任?！闭敺佬l(wèi)是公民依法享有的權(quán)利，行使正當防衛(wèi)權(quán)利的諸條件的統(tǒng)一，就是正當防衛(wèi)的構(gòu)成。

根據(jù)刑法關(guān)于正當防衛(wèi)的規(guī)定，一般認為正當防衛(wèi)的構(gòu)成是：（1）防衛(wèi)起因：不法侵害是正當防衛(wèi)的起因，沒有不法侵害就談不上正當防衛(wèi)。因此，防衛(wèi)起因是正當防衛(wèi)構(gòu)成的客觀條件之一。作為防衛(wèi)起因的不法侵害必須具備兩個基本特征：行為的客觀社會危害性；侵害緊迫性。（2）防衛(wèi)時間：正當防衛(wèi)是為制止不法侵害而采取的還擊行為，行為人必須面臨著正在進行的不法侵害才能實行。所謂不法侵害正在進行，是指侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。（3）防衛(wèi)意圖：防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利，而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。防衛(wèi)意圖可以包括兩個方面的內(nèi)容：對于正在進行的不法侵害的認識，即防衛(wèi)認識；對于制止正在進行的不法侵害的決意，即防衛(wèi)意志。（4）防衛(wèi)客體：正當防衛(wèi)是通過對不法侵害人造成一定損害的方法，使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害的行為。正當防衛(wèi)的性質(zhì)決定了它只能通過對不法侵害人的人身或者財產(chǎn)造成一定損害的方法來實現(xiàn)防衛(wèi)意圖。（5）防衛(wèi)限度：正當防衛(wèi)的必要限度是它和防衛(wèi)過當相區(qū)別的一個法律界限。正當防衛(wèi)必要限度應(yīng)當從以下三個方面進行考察：侵害的強度、侵害的緩急、侵害的權(quán)益。②

二、 對正當防衛(wèi)必要限度的理解

有關(guān)正當防衛(wèi)必要限度的研究，“實際上可以分為兩個互相聯(lián)系而又互相區(qū)別的問題：一是何為正當防衛(wèi)的必要限度，二是如何確定正當防衛(wèi)的必要限度”。這兩個問題，存在內(nèi)在的聯(lián)系，之間也有明顯的區(qū)別。只有對前者作出嚴格的界定，才能正確地解析后者的內(nèi)涵。 因為現(xiàn)行《刑法》較79《刑法》關(guān)于正當防衛(wèi)的限制加了一句“明顯超過必要限度”，很容易造成正當防衛(wèi)“必要限度”和正當防衛(wèi)“限度條件”這兩個概念的混淆。某種行為如果沒有超過必條件”這兩個概念的混淆。某種行為如果沒有超過必超過了必要限度，只要沒有明顯超過必要限度造成重大損害，它仍然符合正當防衛(wèi)的限度條件，仍然是正當防衛(wèi)。因此，對正當防衛(wèi)之必要限度進行準確的定義，其重要性是不言而喻的。

有學者將正當防衛(wèi)必要限度的特征概括為三個：即客觀性、相對性、行為與結(jié)果的統(tǒng)一。

首先，正當防衛(wèi)必要限度具有客觀性。必要限度是一個客觀標準。防衛(wèi)權(quán)的特征在于它的救濟性和補充性。其最根本的特征就在于救濟性，即行使防衛(wèi)權(quán)目的在于在緊急情況下，采取必要的手段保護合法利益。因此，行使防衛(wèi)權(quán)要以保護合法權(quán)利為要旨，無須造成不必要損害。針對不法侵害的防衛(wèi)行為，其必要限度是客觀存在的，因不法侵害行為的客觀存在而存在，并且必要限度的確定要從加害行為本身去尋找。

其次，正當防衛(wèi)必要限度具有相對性。針對不同的不法侵害，必要限度的確切內(nèi)容亦有所不同。正當防衛(wèi)的限度隨著不法侵害行為的變化而變化，與不法侵害的強度應(yīng)該基本相當。正當防衛(wèi)的限度隨著不法侵害強度的變化而變化，對于不同程度的不法侵害，所采取的防衛(wèi)行為是不一樣的。防衛(wèi)行為具有被動性，必要限度的確定取決于不法侵害，說明必要限度要受不法侵害行為性質(zhì)的制約，這就是必要限度的相對性。

最后，正當防衛(wèi)必要限度是行為與結(jié)果的統(tǒng)一。從必要限度的概念出發(fā)，正當防衛(wèi)的必要限度應(yīng)當是指防衛(wèi)行為的強度剛好足以制止不法侵害，沒有給不法侵害人造成不應(yīng)有的損害。它既指行為沒有超過強度的限制，也指結(jié)果沒有超出限制。因此，必要限度是行為和結(jié)果的統(tǒng)一，包含了行為強度的限度和結(jié)果的限度。

三、 對正當防衛(wèi)必要限度的界定

必要限度是正當防衛(wèi)保持其自身的合法性質(zhì)的數(shù)量界限。必要限度的判斷不可能脫離案件的具體情況，須結(jié)合案件相關(guān)基礎(chǔ)事實，適用正確的法律，進行全面分析。

（一） 不法侵害的強度

所謂不法侵害的強度，是指行為的性質(zhì)、行為對客體已經(jīng)造成的損害結(jié)果的輕重以及造成這種損害結(jié)果的手段、工具的性質(zhì)和打擊部位等因素的統(tǒng)一。對于不法侵害實行正當防衛(wèi)，如果用輕于或相當于不法侵害的防衛(wèi)強度不足以有效地制止不法侵害的，可以采取大于不法侵害的防衛(wèi)強度。如果大于不法侵害的防衛(wèi)強度不是為制止不法侵害所必需，那就是超過了正當防衛(wèi)的必要限度。當然，對正當防衛(wèi)的限度條件不能要求過嚴，只要防衛(wèi)行為的損害程度與侵害行為可能造成的損害程度不是相差得過于懸殊，就不屬于防衛(wèi)過當。③

（二） 不法侵害的緊迫性

所謂不法侵害的緊迫，是指不法侵害所形成的對國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利的危險程度。即不法侵害的緊迫性對合法權(quán)益所形成的危險程度。不法侵害強度是判斷正當防衛(wèi)必要限度的重要標準。不法侵害的緩急對于認定防衛(wèi)限度具有重要意義，尤其是在防衛(wèi)強度大于侵害強度的情況下，確定該行為大于不法侵害的防衛(wèi)強度是否為制止不法侵害所必需，更要以不法侵害的緩急等因素為標準。

（三）不法侵害的權(quán)益

不法侵害的權(quán)益，它是防衛(wèi)行為所保護的權(quán)益。如果所保護的法益與所損害的權(quán)益之間過分懸殊，即為保護微小的法益而造成不法侵害人重傷或者死亡的，即使如不造成這樣的后果不足以保護微小法益，也可以認為這樣的防衛(wèi)行為不是制止不法侵害所必需的。為保護重大的權(quán)益而將不法侵害人殺死，可以認為是為制止不法侵害所必需的，因而沒有超過正當防衛(wèi)的必要限度。而為了保護輕微的權(quán)益，即使是非此不能保護，造成了不法侵害人的重大傷亡，而就可以認為是超過了必要限度。盡管刑法設(shè)置正當防衛(wèi)制度的初衷是保護防衛(wèi)人，正當防衛(wèi)是法律賦予人們的權(quán)利，但同時法律要求防衛(wèi)人履行防止防衛(wèi)權(quán)濫用的義務(wù)。

參考文獻：

[1]高銘暄 刑法學[M]北京；北京大學出版社 2000，131

[2]陳興良 規(guī)范刑法學[M]北京；中國政法大學出版社 2003，114-118

[3]高銘暄 刑法專論[M]北京；高等教育出版社 2006，427

注解：

①高銘暄 刑法學[M]北京；北京大學出版社 2000年，131

②陳興良 規(guī)范刑法學[M]北京；中國政法大學出版社 2003年，114-118

③高銘暄 刑法專論[M]北京；高等教育出版社 2006年，427

作者簡介：程杰（1990-）男，江蘇徐州人，云南民族大學法學院2014級法律碩士研究生。