馬特

愚人節(jié)、情人節(jié)、圣誕節(jié)、感恩節(jié)，近年來(lái)過(guò)洋節(jié)幾乎成了一種時(shí)尚。但由于愚人節(jié)玩笑導(dǎo)致的糾紛層出不窮。例如今年四月一日，有人在微博上瘋傳“華潤(rùn)收購(gòu)家樂(lè)?！?，引得兩家公司趕緊辟謠，如果真有股民信了，去炒作相關(guān)公司的股票，那就真坑爹了！“愚人節(jié)開(kāi)玩笑”是否構(gòu)成侵權(quán)？社會(huì)秩序與民俗之間能否通過(guò)法律技術(shù)獲得某種平衡？

愚人節(jié)開(kāi)玩笑，是不是合法的撒謊？權(quán)利之侵害，以違法為原則。羅馬法諺云，“行使自己之權(quán)利，無(wú)論對(duì)于何人，皆非不法”。所以行使權(quán)利的行為，性質(zhì)上為合法行為，具有正當(dāng)性，雖然因此侵害他人利益，但不為不法，從而免除其責(zé)任，例如親權(quán)人對(duì)子女行使訓(xùn)誡權(quán)、醫(yī)生為患者開(kāi)刀，拳擊比賽中的拳手打擊對(duì)方等?；诿袼琢?xí)慣的行為，理解成為一種正當(dāng)行使自由權(quán)的行為。一般時(shí)間里欺詐是一種不法行為，但是愚人節(jié)這一天，獲得了民俗習(xí)慣的支持，具有某種程度的合法性。20世紀(jì)初歐陸便興起了轟轟烈烈的自由法運(yùn)動(dòng)，強(qiáng)烈抨擊嚴(yán)格規(guī)則主義，轉(zhuǎn)向法律多元主義。生活在民俗中的人，依其日常生活習(xí)慣行為，并沒(méi)有違背所謂的“社會(huì)共同生活準(zhǔn)則”，其行為是經(jīng)過(guò)社會(huì)大多數(shù)成員默許的，在符合常識(shí)的范圍內(nèi)在一定程度上是應(yīng)當(dāng)被容忍的，因?yàn)樗夏撤N非正式的社會(huì)規(guī)范。在這個(gè)意義上，民俗習(xí)慣相當(dāng)于民間法。在任何具體社會(huì)，所謂的社會(huì)制度都不僅僅是國(guó)家的正式制定的法律，而是由多元的法律構(gòu)成的，這些多元的法律又總是同時(shí)混纏于社會(huì)運(yùn)行之中。如果動(dòng)輒這種行為都按侵權(quán)行為處理，都要行為人負(fù)侵權(quán)責(zé)任，那么所有的這些節(jié)日都不存在了，沒(méi)有人敢過(guò)節(jié)日了。與此相似的還有西方的萬(wàn)圣節(jié)、狂歡節(jié)等，都在不同程度上損害一定社會(huì)秩序和社會(huì)成員的權(quán)利，但在其文化背景下都是合情合法的。

再者，愚人節(jié)開(kāi)玩笑的認(rèn)定還存在一個(gè)過(guò)失判斷問(wèn)題。在愚人節(jié)這一天大家很容易互相欺騙，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)和人身安全的注意義務(wù)也要提高。被害人應(yīng)盡到對(duì)自己財(cái)產(chǎn)和人身的合理注意，避免遭受欺詐。在愚人節(jié)的情景之下，開(kāi)玩笑是普遍存在的社會(huì)現(xiàn)象，當(dāng)事人也明知其可能性，因此應(yīng)當(dāng)負(fù)有比平時(shí)要高的注意義務(wù)。被害人若因其疏忽、失察對(duì)損害的發(fā)生或擴(kuò)大有影響，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減輕侵權(quán)人的責(zé)任。

愚人節(jié)作為一種民俗，一種習(xí)慣，在這種特定情境當(dāng)中，產(chǎn)生一定的損害，或是善意的，或是人際關(guān)系的一種協(xié)調(diào)，大家就應(yīng)該互相容忍，即便有輕微的傷害，也不必要?jiǎng)虞m興訴。當(dāng)然這也并非意味著由于愚人節(jié)玩笑對(duì)他人造成的侵害就可以完全豁免。司法的功能并不是簡(jiǎn)單地給出判決，而是在民俗習(xí)慣、行為自由與社會(huì)秩序、他人權(quán)利之間把握利益的平衡。我們應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析，衡量雙方利益之輕重及主觀惡性程度之高低，以確定合法與違法的界限。

習(xí)俗具有地方性，各地的習(xí)俗不一樣，各國(guó)也有不同的習(xí)俗，在同一習(xí)慣情境當(dāng)中生活的人，可以適用上述的免責(zé)條件。但是不受同一習(xí)慣拘束的人，比方說(shuō)在農(nóng)村里，大家都沒(méi)有愚人節(jié)這個(gè)概念，就不能把這個(gè)當(dāng)成自己的免責(zé)條件。當(dāng)然惡作劇制造者主觀具有故意或重大過(guò)失的除外。加害人主觀具有加害他人的惡意，或違反最基本的注意義務(wù)及社會(huì)行為準(zhǔn)則，不得因?yàn)橛奕斯?jié)而免責(zé)，例如不法商販借愚人節(jié)作虛假?gòu)V告詐害他人等。愚人節(jié)開(kāi)玩笑不得違反強(qiáng)行法。強(qiáng)行法往往涉及公共利益，強(qiáng)行法的適用當(dāng)事人不得以合意及習(xí)慣排除，例如愚人節(jié)旅行者上飛機(jī)開(kāi)玩笑說(shuō)自己包里有炸藥、科學(xué)家煞有其事地宣稱某地將有大地震等等。違反強(qiáng)行法的規(guī)定，涉及公法，應(yīng)當(dāng)受到公權(quán)力基于公法的制裁，甚至負(fù)刑事責(zé)任。