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        當前征信領(lǐng)域行政執(zhí)法存在的風(fēng)險及對策建議

        2014-04-29 00:14:26中國人民銀行昆明中心支行法律事務(wù)處課題組
        時代金融 2014年26期
        關(guān)鍵詞:個人信用人民銀行信用

        征信業(yè)是市場經(jīng)濟中提供信用信息服務(wù)的行業(yè),在促進信用經(jīng)濟發(fā)展和社會信用體系建設(shè)中發(fā)揮著重要的作用。2013年《征信業(yè)管理條例》(以下簡稱《征信條例》)開始施行,作為我國第一部系統(tǒng)規(guī)范征信業(yè)管理的行政法規(guī),它的出臺,標志著征信業(yè)步入有法可依的軌道,對于規(guī)范征信活動,保護當事人合法權(quán)益,促進征信業(yè)健康發(fā)展,推進社會信用體系建設(shè),具有重大的現(xiàn)實意義和歷史意義。但由于我國征信管理法制建設(shè)才剛剛起步,征信體系建設(shè)仍處于初級階段,還存在許多問題亟待解決。本文對基層行實際工作中遇到的問題進行歸納,對問題的成因進行了分析,并提出相應(yīng)的對策建議。

        一、征信領(lǐng)域行政執(zhí)法風(fēng)險的主要表現(xiàn)

        作為征信管理的法定職能部門,人民銀行一方面通過實施有效監(jiān)管,規(guī)范商業(yè)銀行的征信業(yè)務(wù),促進征信業(yè)健康發(fā)展,并推動社會信用體系建設(shè);另一方面要對征信機構(gòu)的組織設(shè)立、事項變更、業(yè)務(wù)開展以及解散(破產(chǎn))等情況進行備案監(jiān)管,以及信息披露等工作。征信行政執(zhí)法風(fēng)險涉及面較廣,包括對商業(yè)銀行、征信機構(gòu)日常監(jiān)管的全過程和人民銀行依法進行征信信息披露的全過程,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

        (一)執(zhí)法人員風(fēng)險

        基層人民銀行征信管理部門是征信工作的前沿陣地,基層行政執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)、執(zhí)法形象與整個人民銀行征信工作的水平和質(zhì)量是息息相關(guān)的,更直接關(guān)系到征信業(yè)的健康發(fā)展。目前人民銀行行政執(zhí)法人員在履行征信管理職責(zé)時,由于現(xiàn)有的法律依據(jù)條款規(guī)定較為原則,實務(wù)操作性不強,導(dǎo)致對法律條文的理解因人而異。一些執(zhí)法人員對征信法律法規(guī)的掌握不夠全面、理解不夠深入,對征信管理工作的調(diào)查研究不夠深入,最終導(dǎo)致對違規(guī)事實的性質(zhì)認定和行政處罰自由裁量權(quán)的行使產(chǎn)生較大風(fēng)險。比如,在行政執(zhí)法過程中,一些行政執(zhí)法人員注重實體法,輕視程序法,認為只要是達到行政執(zhí)法目的,可以不必要嚴格的去遵循程序法,由此導(dǎo)致行政執(zhí)法風(fēng)險增大。

        (二)信息采集風(fēng)險

        征信業(yè)務(wù)中涉及的個人信息除了信息主體個人身份的基本信息外,還包括信息主體信用狀況的其他信息,如貸款信息、信用卡信息,以及其他社會管理信息,如執(zhí)行法院判決和裁定的信息、受到行政處罰的信息等等。征信機構(gòu)可以通過信息主體、企業(yè)交易對方、行業(yè)協(xié)會提供信息,政府有關(guān)部門依法已公開的信息,人民法院依法公布的判決、裁定等多個渠道采集企業(yè)信息。這些信息的采集,有的需要經(jīng)過信息主體的同意,有的則無需經(jīng)過信息主體同意即可采集。目前征信系統(tǒng)的非銀行信息已涵蓋公積金、電信、環(huán)保、法院、質(zhì)檢等類,涉及多個政府部門,《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管暫行辦法》僅對商業(yè)銀行的信息報送、糾錯提出了要求,而對其他部門的信息采集僅靠部門之間的協(xié)議來規(guī)范和約束,人民銀行對非銀行信息報送單位沒有檢查、督導(dǎo)的職權(quán)。但是如果采集的信息發(fā)生錯誤,或者數(shù)據(jù)更新不及時,影響到企業(yè)和個人信用報告的真實性,就可能侵犯信息主體的權(quán)益,人民銀行征信管理部門作為監(jiān)管者,可能面臨侵權(quán)責(zé)任。

        (三)信息披露風(fēng)險

        由于征信業(yè)務(wù)中的信息具有高度敏感性,有可能涉及個人隱私,如果披露方式不當,極有可能面臨權(quán)利主體人的侵權(quán)訴訟。實際操作中,一些國家行政機關(guān)因執(zhí)行公務(wù)到人民銀行要求查詢企業(yè)信用信息,但哪些行政機關(guān)有權(quán)申請查詢企業(yè)信用信息、查詢規(guī)程如何,缺乏相應(yīng)法律規(guī)范。按照相關(guān)規(guī)定,部分有執(zhí)法權(quán)的行政機關(guān)在進行調(diào)查過程中,可以查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件相關(guān)的資料,如銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等,但其他行政機關(guān)如財政廳、司法廳等部門要求查詢個人信用報告時,是否也需給予配合,尚需進一步明確。

        (四)征信業(yè)務(wù)操作風(fēng)險

        一是信用報告無防偽措施。目前,信用報告已在社會上得到廣泛應(yīng)用,但現(xiàn)行的信用報告普遍使用普通A4紙打印,且未加蓋印章,沒有有效的防偽措施,一方面信息使用者無法鑒別信用報告的真實性;另一方面對外提供的信用報告極易被不法分子倒賣、復(fù)制、篡改、毀損、泄露,造成信用報告當事人的隱私受到侵害。二是委托查詢意愿真實性難以甄別。實踐中,查詢他人信用報告時,人民銀行通常要求受托人出示相關(guān)書面證明材料,但無法準確掌握被查詢?nèi)瞬樵兤湫庞脠蟾娴恼鎸嵰馑?,難以避免個人信用信息被盜用的情況。三是部分信息采集知情權(quán)未得到充分保護。雖然目前各銀行業(yè)金融機構(gòu)普遍在業(yè)務(wù)申請書或合同中增加授權(quán)條款和說明條款,明確告知客戶信息將被報送至人民銀行征信系統(tǒng)。但目前征信系統(tǒng)采集的信息僅局限于金融機構(gòu),非銀行信息的采集往往直接在信息共享部門之間完成,在當事人不知情的情況下采集入庫。自2006年征信系統(tǒng)運行以來,系統(tǒng)已將大量非銀行信息采集入庫,該部分信息并未經(jīng)過當事人許可,有可能侵犯當事人隱私權(quán),存在一定的法律風(fēng)險。

        二、征信執(zhí)法風(fēng)險成因分析

        (一)征信管理相關(guān)法律法規(guī)不夠完善

        隨著征信業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展,相關(guān)立法配套不足問題凸顯,雖然《征信條例》、《銀行信貸登記咨詢管理辦法(試行)》、《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》等規(guī)范征信業(yè)務(wù)的法規(guī)規(guī)章和辦法已經(jīng)相繼出臺實施,但征信監(jiān)管和執(zhí)法工作的法律支持力度仍然不夠強勁,仍需進一步完善和健全。這主要表現(xiàn)在幾個方面:一是法律位階不高,相關(guān)的主要規(guī)范性文件只是法規(guī)和部門規(guī)章,而缺乏法律層面的上位法進行獨立規(guī)范。二是法律制度構(gòu)建線條粗,只有一個條例和兩個辦法對征信管理工作進行規(guī)范,使執(zhí)法的規(guī)范性和嚴謹性受到不同程度的削弱。三是法律制度的不健全導(dǎo)致商業(yè)銀行和征信機構(gòu)的部分違規(guī)行為處置處于無法可依的狀態(tài)之下,法律制度滯后明顯。四是存在法條競合現(xiàn)象,當前征信業(yè)一定程度上存在法條競合的現(xiàn)象,目前實施和新修訂的一些非金融法律法規(guī),例如《民法通則》、《國家賠償法》等在法律原則和法條適用上已經(jīng)延伸到行政機關(guān)執(zhí)法工作的方方面面,對人民銀行的行政法律責(zé)任也不斷擴大和加重;以《侵權(quán)責(zé)任法》為例,該法律的實施就對人民銀行征信管理工作產(chǎn)生了影響,尤其是提高了征信工作的法律風(fēng)險。五是我國法律對個人不良信用記錄中的“民族、信仰、收入狀況、房產(chǎn)登記”等個人敏感信息的采集問題,缺乏相應(yīng)的法律予以明確,違法收集和使用個人信用信息的行為屢見不鮮。

        (二)相關(guān)工作機制尚未完全理順

        銀行信貸登記咨詢系統(tǒng)1999年開始建設(shè),2002年全國聯(lián)網(wǎng)運行,2005年升級為企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫,2006年企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫,2004年個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫開始建設(shè),2006年1月該系統(tǒng)正式運行。征信系統(tǒng)基本上是人民銀行一家在主導(dǎo),與相關(guān)部門的協(xié)作機制尚未完全理順,導(dǎo)致協(xié)作十分困難。此外,征信管理機構(gòu)與征信服務(wù)機構(gòu)的關(guān)系尚未理清,成立征信管理局和征信中心后,這一問題在總行層面有了清晰界定,但到人民銀行分支機構(gòu),特別是地市中心支行及縣支行,集“運動員與裁判員”雙重角色一身這個問題目前仍然存在。此外,《條例》的出臺可謂“十年磨一劍”,是在綜合考慮多方面意見基礎(chǔ)上提出的頂層架構(gòu),其內(nèi)涵超出了金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫本身,這一過程中,我國的金融改革快速推進,各類金融機構(gòu)快速發(fā)展,《條例》作為新形勢下的頂層架構(gòu),考慮了這些因素,但已經(jīng)成型的金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫對這些因素的考慮不夠充分。在小微銀行業(yè)金融機構(gòu)和非銀行業(yè)金融機構(gòu)接入方面,系統(tǒng)接入申請審核流程長而且接入技術(shù)成本高,就算審核通過,也難以成功接入。根據(jù)人民銀行總行統(tǒng)計,截止2013年末,全國經(jīng)審核通過的機構(gòu)709家,但成功接入個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的機構(gòu)僅有6家,成功接入企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的僅91家。在非銀行信用信息采集方面,由于沒有統(tǒng)一的采集規(guī)范、采集技術(shù)手段和信息源的制度保障,信息的質(zhì)量、數(shù)據(jù)的持續(xù)性、準確性等都受到極大挑戰(zhàn)。

        (三)監(jiān)管執(zhí)法隊伍整體素質(zhì)有待提高

        由于人民銀行分支機構(gòu)征信管理部門和征信分中心是兩塊牌子一套人馬,征信管理的執(zhí)法職能和服務(wù)職能沒有分離,職能不清,存在“重服務(wù)、輕監(jiān)管”的傾向,對商業(yè)銀行征信執(zhí)法沒有得到應(yīng)有的重視,從而造成了對執(zhí)法工作重要性、規(guī)范性、嚴肅性等方面的認識不到位。一些行政執(zhí)法人員受其文化水平、業(yè)務(wù)能力限制,法制意識不強,法律素質(zhì)較低,執(zhí)法質(zhì)量不高,執(zhí)法隨意性較大,不按照規(guī)范的執(zhí)法程序進行執(zhí)法,不能把握處罰的適當性和合理性,濫用自由裁量權(quán),制作執(zhí)法文書不嚴謹、不規(guī)范,使用文書或引用法律條文錯誤,執(zhí)法過程中超越執(zhí)法權(quán)限,不認真收集證據(jù)或收集的證據(jù)證明力不強等,造成執(zhí)法質(zhì)量不高,潛隱執(zhí)法風(fēng)險。

        三、對策建議

        (一)完善征信法規(guī)配套措施,促進征信行業(yè)規(guī)范發(fā)展

        將隱私權(quán)保護納入《中華人民共和國憲法》體系,明確規(guī)定隱私權(quán)及其內(nèi)容。盡快出臺《征信業(yè)管理條例》配套的司法解釋和配套措施,并修訂各項征信業(yè)務(wù)規(guī)程,使之與《征信業(yè)管理條例》相匹配,增強《條例》的可操作性。盡快出臺《個人征信信息保護規(guī)定》等征信行業(yè)規(guī)范,凈化整個信用信息商業(yè)環(huán)境,清除個人信息數(shù)據(jù)使用的灰色地帶,借鑒反洗錢監(jiān)管和執(zhí)法工作的立法模式,參考《反洗錢法》的出臺,制定《中華人民共和國征信法》,提高征信管理工作和執(zhí)法檢查法律依據(jù)的位階層次。進行詳細的法律制度梳理,對征信管理工作及業(yè)務(wù)開展存在交叉規(guī)定、法條競合的所有法律規(guī)范進行執(zhí)法風(fēng)險評估,并據(jù)此修訂完善和補充細化。以《條例》為基準,對已經(jīng)出臺的文件進行梳理,《條例》出臺前,《銀行信貸登記咨詢管理辦法(試行)》(銀發(fā)[1999]281號)和《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》(中國人民銀行令[2005]3號)是基層人民銀行征信管理的核心文件,但這些文件出處不同,法律地位不同,部分條款與《條例》不適應(yīng)。因此,建議以《條例》為基準,對現(xiàn)有的征信管理規(guī)范性文件進行梳理、完善,確?!稐l例》得到有效貫徹落實。

        (二)改進征信業(yè)務(wù)流程,保障相關(guān)征信主體合法權(quán)益

        1.采取有效的信用報告防偽措施。通過增加防偽手段,提高信用報告的安全性,提升信用報告的權(quán)威性和公信力;可采用專用紙張進行打印,通過易于鑒別、難于模仿的特征區(qū)分真?zhèn)?;可通過引入二維碼與相關(guān)信息項目的相互印證,提高信用報告的可讀性。

        2.優(yōu)化受托查詢信用報告流程。為確保委托他人查詢信用報告的意愿真實性,應(yīng)改進委托他人查詢信用報告流程,明文規(guī)定委托書需經(jīng)權(quán)威第三方機構(gòu)公正后方可查詢。同時,經(jīng)詢問委托人,通過一些無法被他人知曉的細節(jié)問題進行身份核實。

        3.實時追蹤信用報告查詢發(fā)生地址。完善征信系統(tǒng)功能,實現(xiàn)征信系統(tǒng)對查詢發(fā)生地IP地址的實時跟蹤,如發(fā)生疑似非正常查詢時,可通過IP地址甄別查詢?nèi)耸欠駷橛脩魧?yīng)本人等。

        4.改進“貸后管理”查詢授權(quán)方式。明文規(guī)定金融機構(gòu)不得一次性授權(quán)。細化“貸后管理”查詢流程,防止金融機構(gòu)恣意進行“貸后管理”查詢。在征信系統(tǒng)中增加授權(quán)人的角色,提供部門主管的授權(quán)操作,對以“貸后管理”為由進行的查詢,需經(jīng)授權(quán)人授權(quán)后方可查看查詢結(jié)果。

        5.充分保障信息采集主體的知情權(quán)。對于信息采集特別是公積金繳存、納稅等非銀行信息采集,應(yīng)參照金融機構(gòu)的格式制定授權(quán)或說明條款,以保障個人的知情權(quán),且事前應(yīng)征得當事人的同意,以規(guī)避隨后的法律風(fēng)險。

        (三)加強執(zhí)法隊伍建設(shè),提高公民信用保護意識

        一是對征信執(zhí)法崗位人員進行高層次、高水平的學(xué)習(xí)培訓(xùn),如保密管理工作,進行總行級別的征信執(zhí)法培訓(xùn),進行全國認可的專業(yè)執(zhí)法資格認真,提高執(zhí)法人員素質(zhì)和思想認識,提升征信管理執(zhí)法權(quán)威性。

        二是人民銀行及其他金融機構(gòu)應(yīng)進一步加強對征信和相關(guān)金融知識的宣傳教育,依托官方網(wǎng)站、電視、報刊等傳媒渠道,并通過常規(guī)性、實用性的主題宣傳活動,適時向金融消費者普及征信及其他金融基礎(chǔ)知識,并通過適當方式及時向金融消費者履行告知義務(wù),并進行風(fēng)險提示,幫助公眾從關(guān)注個人信用報告著手開始關(guān)愛自己的信用記錄,增強隱私保護意識,自覺尊重他人的隱私,提高對金融活動風(fēng)險的認知能力和自我保護能力。

        (四)優(yōu)化重點工作環(huán)節(jié),進一步降低征信法律風(fēng)險

        1.將委托代理查詢授權(quán)條件做適當修改。個人委托他人代理查詢時,建議可不提供授權(quán)委托公證證明,而由代理人在填寫查詢申請時聲明委托關(guān)系屬實并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果即可。企業(yè)查詢時,建議改為提供加蓋企業(yè)印章的查詢申請即可。

        2.允許商業(yè)銀行提供個人信用報告查詢服務(wù)。商業(yè)銀行網(wǎng)點眾多,最接近終端金融消費者,出于服務(wù)自身客戶的需求,也愿意為個人和企業(yè)提供信用報告查詢服務(wù)。建議制定商業(yè)銀行端個人和企業(yè)信用報告查詢規(guī)程,放寬商業(yè)銀行查詢限制,允許其為個人和企業(yè)提供信用報告查詢服務(wù),因查詢產(chǎn)生的費用仍可由查詢?nèi)顺挟?。如此可分流人民銀行柜臺查詢端口壓力,同時也能提高信用報告查詢的便利性。

        3.從體制上理順征信業(yè)監(jiān)管機構(gòu)與征信服務(wù)機構(gòu)的關(guān)系,信用報告上加蓋電子印章。建議明確基層人民銀行征信管理與征信中心信用報告查詢服務(wù)點的關(guān)系,明確信用報告系由征信中心出具,加蓋征信中心電子印章。

        4.重點關(guān)注金融信用信息采集工作?;谌嗣胥y行征信中心運營的是金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫,應(yīng)以借貸關(guān)系為核心的信用信息采集為重點,對于非金融信用信息,建議按照“建設(shè)不同的信用系統(tǒng),最終實現(xiàn)互聯(lián)互通和共享”的思路加以解決。如果堅持要加載非金融信用信息,也應(yīng)該按“嚴謹規(guī)范、自上而下”的思路來解決,同時對于目前采集的非銀行信用信息,建議暫停采集和加載。

        5.提高系統(tǒng)接入效率,拓寬金融信用信息采集面。加快基于互聯(lián)網(wǎng)接入的系統(tǒng)平臺開發(fā)進度,優(yōu)化系統(tǒng)接入審核程序,盡快將銀行業(yè)小微金融機構(gòu)和非銀行業(yè)金融機構(gòu)的信貸信息納入金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫,提高金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的權(quán)威性和信用報告的公信力。

        撰稿:中國人民銀行昆明中心支行法律事務(wù)處課題組

        課題組成員:李嘉慶(執(zhí)筆) 劉 丹 劉軍強 楊云鵠 沈躍群

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