王琳琳，張 澍

（吉林警察學(xué)院，吉林 長(zhǎng)春 130117）

利用影響力受賄罪客觀方面存在的問(wèn)題及立法完善

王琳琳，張 澍

（吉林警察學(xué)院，吉林 長(zhǎng)春 130117）

2009年2月28日公布實(shí)施的 《刑法修正案 （七）》在 《刑法》第388條后增加了一條作為第388條之一，是對(duì)當(dāng)前腐敗問(wèn)題從 《刑法》角度的積極回應(yīng)。我國(guó)已經(jīng)加入 《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》，政府對(duì)于受賄罪的打擊力度越來(lái)越強(qiáng)，力求多方面借鑒經(jīng)驗(yàn)以打擊官員腐敗。相對(duì)于傳統(tǒng)的貪污賄賂犯罪而言，這是一種利用影響力的新型犯罪。結(jié)合司法實(shí)踐，其客觀方面的規(guī)定還存在不完善的地方，需要通過(guò)立法和司法解釋加以完善，以此最大限度地發(fā)揮利用影響力受賄罪的實(shí)踐價(jià)值。

利用影響力受賄罪；客觀方面；行為

2009年2月28日，全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)刑法修正案（七）》，該修正案的亮點(diǎn)在于首次對(duì)利用影響力受賄罪犯罪做了較為明確的規(guī)定。利用影響力受賄罪的出臺(tái)有助于保證國(guó)家權(quán)力的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和維持社會(huì)秩序的穩(wěn)定，加大受賄罪的打擊力度，保證國(guó)家公職人員行使職權(quán)的廉潔性。但是，在具體的司法實(shí)踐中利用影響力受賄罪也存在一些問(wèn)題，比如立法的諸多不明確導(dǎo)致司法實(shí)踐無(wú)所適從。在當(dāng)前反腐治貪的司法改革背景下，筆者主要對(duì)利用影響力受賄罪犯罪客觀方面存在的問(wèn)題進(jìn)行一定的分析和闡述，同時(shí)從立法完善的角度論述相關(guān)解決對(duì)策，以期為預(yù)防和懲治腐敗提供若干建議和參考。

一、健全《刑法》利用影響力受賄罪法律體系的重要性

我國(guó)正在進(jìn)行社會(huì)主義法治建設(shè)，司法制度漸趨完善，人們的法律意識(shí)逐漸提高。在公權(quán)力與私權(quán)利的博弈中，公權(quán)力的使用暴露出一定的問(wèn)題，增加了反腐敗形勢(shì)的艱巨性和復(fù)雜性?！督⒔∪珣椭魏皖A(yù)防腐敗體系2008—2012年工作規(guī)劃》的頒布和實(shí)施，顯示了中央反腐敗的決心?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返?88條之一的規(guī)定更具有中國(guó)特色，符合國(guó)際上受賄罪的立法模式和趨向，可以視為我國(guó)反腐敗立法進(jìn)程的一大突破，其反腐敗的力度和廣度都是空前的。正是在這個(gè)意義上，嚴(yán)格區(qū)分和辨識(shí)利用影響力受賄罪犯罪的構(gòu)成要件，將有助于從根本上完善我國(guó)賄賂犯罪的法律體系。

二、利用影響力受賄犯罪客觀方面存在的問(wèn)題

第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)了 《中華人民共和國(guó)刑法修正案（七）》，其第13條具體、明確地說(shuō)明了利用影響力受賄罪犯罪的內(nèi)容。利用影響力受賄罪作為一種新型犯罪，從定義上只有保證其規(guī)范性和普遍性，具有嚴(yán)格的結(jié)構(gòu)和層次，才能確保在司法實(shí)踐過(guò)程中的準(zhǔn)確性。在司法實(shí)踐中，利用影響力受賄罪的客觀方面要素存在一些異議，對(duì)正確和深入把握利用影響力受賄罪這一犯罪類型具有不當(dāng)影響。

（一）對(duì)不正當(dāng)利益的理解

在司法實(shí)踐中，對(duì)“不正當(dāng)利益”的界定關(guān)系到我國(guó)對(duì)利用影響力受賄罪的正確判斷和對(duì)腐敗犯罪的打擊力度?！缎谭ā分械牟徽?dāng)利益是指違背了國(guó)家權(quán)威的各種規(guī)章的規(guī)定或者是提供違背國(guó)家法律、法規(guī)、政策和規(guī)章規(guī)定的便利條件。利益本身的不正當(dāng)或者是通過(guò)不正當(dāng)?shù)氖侄螢檎?qǐng)托人謀取違犯法律、法規(guī)的正當(dāng)利益，是規(guī)范理解和界定“不正當(dāng)利益”的重點(diǎn)。在利用影響力受賄罪的案件判定中，如果行為人通過(guò)不正當(dāng)手段，但堅(jiān)持認(rèn)定是為請(qǐng)托人“謀取正當(dāng)利益”，即利益的本身并沒(méi)有違反國(guó)家法律、法規(guī)的規(guī)定，在這種情況下行為人是否屬于利用影響力受賄罪就成為懸而未決的疑問(wèn)了。

（二）對(duì)職務(wù)、職權(quán)或者地位形成的便利條件的判斷

首先，所謂“利用職務(wù)上的便利”，最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問(wèn)題的解答》中明確規(guī)定，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。其次，“原職權(quán)或者地位形成的便利條件”是指離職國(guó)家工作人員的原來(lái)職位與地位所形成的影響力。比如，離職國(guó)家職務(wù)人員在離職之前掌握職務(wù)期間行使國(guó)家工作人員職權(quán)時(shí)，利用其地位的優(yōu)勢(shì)及人脈資源對(duì)下屬或同事形成的影響力。在這些下屬或者同事行使國(guó)家職權(quán)期間，也就存在離職國(guó)家人員的便利條件。同時(shí)，離職工作人員的近親屬或與其關(guān)系密切的人也可以通過(guò)這種影響力犯罪。在中國(guó)這樣的“人情味兒”十足的社會(huì)環(huán)境下，如此巨大的關(guān)系網(wǎng)，對(duì)法律的規(guī)范將是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。

（三）對(duì)利用影響力的認(rèn)識(shí)不夠明確

利用影響力是本罪客觀行為的本質(zhì)特征，在對(duì)影響力的解讀上，“關(guān)系密切的人”內(nèi)涵不夠明確。所謂“關(guān)系密切的人”，通常是指事實(shí)存在的血緣關(guān)系，生活上、經(jīng)濟(jì)上或政治上的交往密切，也有因地緣、感情、利益而形成的密切關(guān)系等其他密切關(guān)系，如此多的密切關(guān)系甚至是“其他”關(guān)系的界定，給司法實(shí)踐中如何把握帶來(lái)許多困難。

（四）缺乏對(duì)現(xiàn)任國(guó)家工作人員的相關(guān)要求

國(guó)家工作人員雖然沒(méi)有索取或者收受財(cái)物，但是基于關(guān)系密切會(huì)在一定程度上給相關(guān)行為人創(chuàng)造便利條件，加之社會(huì)風(fēng)氣的影響，國(guó)家工作人員也會(huì)間接地得到若干好處。也可能是國(guó)家職務(wù)人員直接參與了索要或收受財(cái)物的行為卻沒(méi)有證據(jù)證明，因此存在國(guó)家職務(wù)人員逃脫了法律的制裁。假設(shè)張某是國(guó)家工作人員，其妻子王某利用甲的影響力收受了請(qǐng)托人的財(cái)物，為請(qǐng)托人謀取了利益，也許其中存在張某與妻子王某的共謀。當(dāng)案件審理時(shí)，王某為了保全丈夫，堅(jiān)持不承認(rèn)與其共謀受賄，則只能判定王某利用影響力受賄罪犯罪，張某則不構(gòu)成犯罪。或者妻子王某與張某是近親屬關(guān)系，王某的收受他人好處，是不是也等同于張某也接受了請(qǐng)托人的財(cái)物呢？國(guó)家工作人員具備良好的思想修養(yǎng)，應(yīng)該自覺(jué)提高自身素質(zhì)，努力為社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步做出自己的貢獻(xiàn)，知法犯法應(yīng)該受到社會(huì)更嚴(yán)重的指責(zé)和法律更嚴(yán)格的懲罰。

三、完善利用影響力受賄罪客觀要件的立法建議

利用影響力受賄罪的出臺(tái)是新時(shí)期新環(huán)境下完善刑法制度、加大反腐打擊力度的一個(gè)明智決定，符合時(shí)代的發(fā)展要求。該罪中利用影響力索取和收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為難以查處，隱蔽性強(qiáng)，可以合理借鑒《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》中影響力交易罪的內(nèi)容，參照公約以及其他國(guó)家類似的規(guī)定，并結(jié)合司法實(shí)踐的需要來(lái)完善立法，將掌握公權(quán)的國(guó)家職務(wù)人員納入公眾的視野，從而創(chuàng)設(shè)良好的反腐倡廉環(huán)境。

第一，明確“不當(dāng)利益”的內(nèi)涵和外延。利用影響力交易罪是以“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”為要件，在《刑法》第389條規(guī)定的行賄罪中也有“謀取不正當(dāng)利益”的規(guī)定。但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，面對(duì)利益本身的不正當(dāng)，極少請(qǐng)托人會(huì)利用影響力為之謀取“利益”，大多數(shù)請(qǐng)托人是為了謀取看似正當(dāng)?shù)睦?，而這些不確定性的利益，才使有關(guān)的國(guó)家職務(wù)人員放松了警惕，也使不少違法之人鉆了法律的空子。在刑法實(shí)踐中，必須準(zhǔn)確把握立法宗旨，緊密結(jié)合現(xiàn)實(shí)，不正當(dāng)?shù)氖侄我舱求w現(xiàn)了不正當(dāng)?shù)哪康暮屠?。?duì)于利用影響力受賄罪中“不正當(dāng)利益”的難度把握，可以將一切通過(guò)不正當(dāng)手段取得的正當(dāng)?shù)幕蛘卟徽?dāng)?shù)睦?，都定義為“不正當(dāng)利益”，以此來(lái)降低偵查的難度，加大對(duì)腐敗的打擊和懲治力度。也可以通過(guò)大量的司法實(shí)踐案件歸納、提取和總結(jié)，或者借鑒國(guó)外法律等，最終形成權(quán)威的、嚴(yán)格意義上的法律解釋。

第二，明確對(duì)“職務(wù)、職位或者地位形成的便利條件”的認(rèn)定，加大查處力度?！奥殑?wù)、職位或者地位形成的便利條件”是司法實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)，請(qǐng)托者可以通過(guò)現(xiàn)任國(guó)家工作人員的職務(wù)以及職務(wù)或者地位形成的便利條件，也可以通過(guò)離職人員的原職位或地位形成的便利條件，而中國(guó)人特殊的人文情懷決定了用這些便利條件的多樣性和復(fù)雜性。龐大的關(guān)系網(wǎng)和復(fù)雜的人情世故給司法實(shí)踐帶來(lái)了壓力，在此基礎(chǔ)上必須嚴(yán)格把關(guān)，加大力度建立現(xiàn)任國(guó)家職務(wù)人員和離職國(guó)家工作人員信息庫(kù)，加強(qiáng)各地區(qū)和各部門(mén)之間偵查信息的交流；在查辦案件中不斷發(fā)現(xiàn)新的線索，重視技術(shù)偵查措施的運(yùn)用；通過(guò)宣傳新法，使非國(guó)家工作人員和國(guó)家工作人員明確利用影響力受賄罪，以此使其加以警惕和重視。

第三，區(qū)分受賄罪與利用影響力受賄罪這兩種不同的犯罪類型。受賄罪作為一種職務(wù)犯罪，指的是國(guó)家工作人員在行使本人工作職權(quán)的過(guò)程中接受請(qǐng)托人的賄賂進(jìn)行利益輸送。受賄罪的主體是國(guó)家工作人員，而利用影響力受賄罪則有所不同，它指的是行為人在自己與國(guó)家工作人員之間，國(guó)家工作人員與其他國(guó)家工作人員之間，產(chǎn)生利用職務(wù)行為與被利用的關(guān)系，進(jìn)而謀取不正當(dāng)利益，表現(xiàn)為影響力和賄賂的交易。在這一過(guò)程中，行為人并未直接行使作為國(guó)家工作人員的職權(quán)，這就體現(xiàn)出影響力在此罪認(rèn)定中的重要性。在這種形勢(shì)下，我們可以發(fā)現(xiàn)，在整個(gè)過(guò)程中，存在的兩種行為，即中間人（利用影響力受賄的人）所實(shí)施的索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為與被利用的國(guó)家工作人員利用自身的職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的行為之間的共謀關(guān)系。因此，模糊了受賄罪共同犯罪與利用影響力受賄罪的界限，影響力的限定對(duì)于認(rèn)定該罪就有條件性的意義，應(yīng)該正確把握“影響力”的內(nèi)涵，確定行為人是否能利用國(guó)家職務(wù)人員的影響力進(jìn)行受賄。為了避免利用影響力受賄罪成為某些貪官的“免罪符”，對(duì)影響力的定義及其范圍，立法機(jī)關(guān)應(yīng)該做出權(quán)威的解釋，充分地體現(xiàn)兩者之間不存在共同犯罪的故意。與此同時(shí)，我們要將刑事立法深植于生活的土壤，根據(jù)現(xiàn)實(shí)情境，綜合考慮案件的客觀事實(shí)，并在以后的司法實(shí)踐中不斷修訂、完善立法，在懲罰犯罪的同時(shí)，保護(hù)好人民群眾的利益。

第四，利用影響力受賄罪共同犯罪的認(rèn)定。國(guó)家工作人員的近親屬或者關(guān)系密切的人利用影響力受賄的社會(huì)危害性大，但給予關(guān)系密切之人提供幫助的國(guó)家工作人員的行為直接侵害了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，對(duì)社會(huì)造成的危害性更大。將國(guó)家職務(wù)人員提供便利的行為認(rèn)定為犯罪，國(guó)家職務(wù)人員與關(guān)系密切的受請(qǐng)托人的共謀受賄行為、國(guó)家工作人員對(duì)于關(guān)系密切的行為人提供幫助和便利條件行為等，一并在《刑法修正案》中予以嚴(yán)格規(guī)定。嚴(yán)密法網(wǎng)，使得司法實(shí)踐在確定國(guó)家工作人員和與之關(guān)系密切的行為人之間有無(wú)共謀的工作更方便、準(zhǔn)確。

第五，利用影響力受賄罪立案標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定。根據(jù)《刑法修正案（七）》的規(guī)定，“數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)”是構(gòu)成利用影響力犯罪的重要條件。在數(shù)額與情節(jié)雙重標(biāo)準(zhǔn)判斷上，綜合性和實(shí)質(zhì)解釋對(duì)于本罪來(lái)說(shuō)是很有必要的，必須盡快加以解決，做出合理的解釋和規(guī)定，結(jié)合定罰處罰的把握，參照《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的精神，集約資源，堅(jiān)持嚴(yán)厲打擊腐敗行為，明晰法律規(guī)定，秉承公平、公正的信念，運(yùn)用到司法實(shí)踐中，做到不枉不縱，堅(jiān)持正義。

［1］曲伶俐.刑法修正案（七）及網(wǎng)絡(luò)犯罪實(shí)務(wù)問(wèn)題研究［M］.中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2010.

［2］高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)［M］.北京：北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2007.

［3］張智輝.刑事責(zé)任通論［M］.北京：警官教育出版社，1995.

［4］王珂.中外事故犯罪客觀方面之比較研究［J］.邵陽(yáng)學(xué)院學(xué)報(bào)，2008，（2）.

［5］張開(kāi)駿.利用影響力受賄罪的本質(zhì)與受賄特征［J］.重慶科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2008，（2）.

［6］李冠煜.論利用影響力受賄罪的客觀方面［J］.福建警察學(xué)院學(xué)報(bào)，2010，（2）.

［7］劉廣三，莊乾龍.對(duì)犯罪構(gòu)成刑事推定功能的質(zhì)疑——兼論利用影響力受賄罪之證明責(zé)任分配［J］.中國(guó)刑事法雜志，2011，（7）.

［8］胡云騰，于同志.案例指導(dǎo)制度若干重大疑難爭(zhēng)議問(wèn)題研究［J］.法學(xué)研究，2008，（6）.

（責(zé)任編輯：孫秀娟）

Crime of Acceptance of Bribes through Influence: Problems of Its Objective Elements and Legislation Improvement

Wang Linlin，Zhang Shu
（Jilin Police College,Changchun Jilin 130117）

In“the Amendment(VII)to the Criminal Law”promulgated and implemented on February 28,2009,“one of the article 388”is added after article 388,which is a positive response of the criminal law to the current corruption.China has joined the “United Nations Convention against Corruption”. Compared with the traditional crime of embezzlement and bribery,the government officials’crime of bribery and corruption is a new kind of crime based on the influence.In judicial practice,there are imperfections in the provisions on its objective elements.The provisions need to be perfected through legislation and judicial interpretation in order to maximize the practical value of the article on the crime of acceptance of bribes through influence.

crime of acceptance of bribes through influence;objective elements;behavior

D917

A

1671-0541（2014）04-0035-04

2014-05-27

王琳琳（1979-），女，吉林東豐人，吉林警察學(xué)院法律系講師，法學(xué)碩士，主要研究方向：刑事法學(xué)；張澍（1964-），女，遼寧新民人，吉林警察學(xué)院法律系教授，主要研究方向：公法學(xué)。

本文是吉林省教育廳“十二五”社會(huì)科學(xué)研究項(xiàng)目《我國(guó)〈刑法〉利用影響力受賄罪法律適用中存在的問(wèn)題及立法完善研究》成果之一，項(xiàng)目編號(hào)：吉教科文字〔2014〕第559號(hào)。