隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的普及性發(fā)展及數(shù)據(jù)積累處理挖掘技術(shù)的不斷深入，一種新型的利用互聯(lián)網(wǎng)中的“P2P”技術(shù)開展的小額信貸業(yè)務(wù)形式在21世紀(jì)初孕育而生，這即是2005年3月誕生于英國的全球首家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺Zopa。此后不同類型的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在世界各地紛紛成立，我國也于2006年4月在北京成立了首家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺——宜信公司。①張正平、胡夏露：《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸：國際發(fā)展與中國實踐》，載《北京工商大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）》2013年第2期，第87頁。另一說法是2007年8月在上海成立了我國首家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺——拍拍貸。這種小額信貸服務(wù)模式將技術(shù)創(chuàng)新和金融創(chuàng)新緊密結(jié)合，為人們提供了更大限度地達(dá)成信用交易的可能。近年來我國的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)發(fā)展迅速，但由于存在著準(zhǔn)入門檻低、信用體系不健全、相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)監(jiān)管缺失等問題，其風(fēng)險也在不斷累積。2011年7月21日，擁有近萬個會員、曾自稱是“中國最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)木W(wǎng)絡(luò)借貸平臺”的哈哈貸，突然發(fā)布關(guān)閉通告，此事很快在業(yè)界掀起波瀾。2013年P(guān)2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進(jìn)入危機爆發(fā)期。2013年前9個月，我國有10家左右P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出現(xiàn)了各種危機，行業(yè)風(fēng)險初步顯現(xiàn)。②馬文宵：《P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺倒閉潮 請向LendingClub 學(xué)風(fēng)控》，http://www.boaoreview.org/html/ruicha_Observation/weijinrong_Micro_Finance/20131217/1818.html，下載日期：2014年7月17日。2013年10月份以后，危機更是集中爆發(fā)，短短兩個月大概有75家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺出現(xiàn)提現(xiàn)困難、跑路及關(guān)閉情形，涉及總資金在20億元左右。①中國電子商務(wù)研究中心：《中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展的四個階段》，http://www.100ec.cn/detail--6172856.html，下載日期：2014年7月24日。據(jù)《華夏時報》不完全統(tǒng)計，截止2014年4月，全國累計已有119家P2P“倒閉”或“跑路”，涉及資金共計約21億元。針對危機四伏的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，2014年4月28日百度宣布著手全面清理不良的P2P網(wǎng)貸平臺。據(jù)悉，短短幾天之內(nèi)，2000多家P2P 機構(gòu)中被下線的超過800家。②段紅彪：《百度全面清理不良P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺 將引發(fā)行業(yè)震蕩》，http://finance.chinanews.com/it/2014/04-28/6113274.shtml,下載日期：2014年7月24日。據(jù)銀監(jiān)會的數(shù)據(jù)，截至2014年7月，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中實際上跑路的有150家，每個月有6、7家。③金蓋：《銀監(jiān)會：1200家P2P 已有150家跑路，平均利率17%》，http://tech.163.com/14/0817/11/A3RKMSMC000915BF.html，訪問日期：2014年8月18日。目前加強P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的風(fēng)險控制已成為該行業(yè)持續(xù)發(fā)展的首要議題。

一、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸概述

P2P 原意是“Peer to Peer”或“Personal to Personal”，中文為“點對點”或“個人對個人”之意。但由于“P2P”這一專業(yè)術(shù)語發(fā)端于IT 技術(shù)領(lǐng)域，是一個隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展而產(chǎn)生的概念，所以它指的是信息在互聯(lián)網(wǎng)中一種“點對點”或“個人對個人”的直接傳輸方式，它區(qū)別于之前以服務(wù)器為中心的間接傳輸方式。這種方式由于去除了服務(wù)器這一中間環(huán)節(jié)使網(wǎng)絡(luò)間的溝通變得更直接、更便捷。這一方式后來又被創(chuàng)造性地應(yīng)用到小額借貸行業(yè)，產(chǎn)生了有別于傳統(tǒng)信貸的“P2P”網(wǎng)絡(luò)信貸模式，“P2P”于是也成為“Peer-to-peer Lending and Online Invest”的簡稱。一般意義上的“P2P”網(wǎng)絡(luò)借貸是指由網(wǎng)絡(luò)借貸公司提供P2P平臺，借貸雙方在該平臺上自由競價，平臺撮合雙方達(dá)成借貸并收取中介服務(wù)費的信貸模式?！癙2P”網(wǎng)絡(luò)信貸在我國也稱“人人貸”（“Peer-to-Peer Lending）。這里的“人”在實踐發(fā)展中不僅是自然人，也可能是企業(yè)法人。所以，P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺是連接個體與個體資金借貸雙方的第三方網(wǎng)絡(luò)平臺。廣義的P2P 可以細(xì)分為狹義的“P2P”，即個人對個人(Personal to Personal)；個人對企業(yè)（Personal to company 簡稱P2C）；企業(yè)對企業(yè)（company to company，簡稱C2C）。本文中的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸概念如沒特別指明，即屬于廣義。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的本質(zhì)是在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)支持下順應(yīng)金融創(chuàng)新、金融脫媒的發(fā)展趨勢而出現(xiàn)的新型小額借貸形式。它擯棄了商業(yè)銀行這一傳統(tǒng)的借貸媒介，通過網(wǎng)絡(luò)這一平臺來實現(xiàn)借款人和貸款人的自行匹配。一般的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律主體主要有四個：（1）借款人，即資金需求方，他們是在平臺上發(fā)布借款信息，獲得貸款并按期還本付息的當(dāng)事人。（2）貸款人，即資金的出借人，他們是愿意在平臺上借出資金獲取利息并在借款期限屆滿收回本金的當(dāng)事人。值得注意的是，目前有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司已經(jīng)不僅只是充當(dāng)單純的中介人，而且還參與到借貸關(guān)系之中，向借款人提供資金，成為貸款人。（3）網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，即創(chuàng)辦網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，撮合借款人及貸款人達(dá)成借貸協(xié)議的服務(wù)商，也就是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司。（4）第三方托管機構(gòu)，又稱第三方支付平臺，即借貸雙方在交付資金過程中的“中間平臺”，他們是與銀行（通常是多家銀行）簽約，并具備一定實力和信譽保障的第三方獨立機構(gòu)提供的交易支持平臺。④百度百科：http://baike.baidu.com/link?url=_b13vR2bBfIO8q2EV7WRP-0bJwhIqsFc0Ujyb3F79PsLGkrvhkJ94S_YIy-L_SzZ，下載日期：2014年7月26日。

除了上述的四個主體外，特殊類型的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中還會有下列兩類主體：一是擔(dān)保人。擔(dān)保人一種是由P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自己充當(dāng)，另一種是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺引入第三方擔(dān)保機制，由專業(yè)的擔(dān)保公司充當(dāng)擔(dān)保人。二是專業(yè)放款人。專業(yè)放款人并不是真正的投資者，其放款一般不以盈利為目的，而是為活躍平臺的交易，是網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為了避免投資者被動地等待借款人的匹配，實現(xiàn)主動批量開展業(yè)務(wù)，滿足投資者理財需求和借款人資金需求而設(shè)置的。當(dāng)平臺有適合的投資者時，專業(yè)放款人再將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資者。專業(yè)放款人有的是由網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自己充當(dāng)，有的則由與平臺有關(guān)聯(lián)的人擔(dān)任。

一般的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸主要形成以下三種法律關(guān)系：（1）借款人與貸款人之間借貸法律關(guān)系。這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸中最基礎(chǔ)的法律關(guān)系。（2）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與借貸當(dāng)事人之間的居間法律關(guān)系。（3）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與第三方支付平臺的委托代理關(guān)系。即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺委托第三方支付平臺管理每筆資金的轉(zhuǎn)賬結(jié)算，其目的在于將平臺與資金隔離開來。二者之間屬于委托代理關(guān)系。

特殊的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸還存在著以下兩種法律關(guān)系：一是借款人與擔(dān)保人之間的擔(dān)保關(guān)系。擔(dān)保方主要是第三方融資擔(dān)保公司，有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也為貸款人提供獨立擔(dān)?；蚺c他人一起提供共同擔(dān)保。二是專業(yè)放款人與借貸當(dāng)事人之間債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為了取信于貸款人，先由專業(yè)放款人將資金借給借款人，一段時間后專業(yè)放款人再將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給有理財需求的投資人形成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國的發(fā)展及其面臨的法律風(fēng)險

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國的發(fā)展與變異

傳統(tǒng)模式的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只提供包括工具支持、信息匹配、信用認(rèn)證、協(xié)助辦理抵押物的登記手續(xù)等服務(wù)，充當(dāng)促成借貸雙方成交的中介角色。但近年來隨著我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的迅猛發(fā)展，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺不僅在數(shù)量上成倍增長①據(jù)不完全統(tǒng)計，2014年中國P2P網(wǎng)貸公司數(shù)量已經(jīng)將近2000家，貸款規(guī)模超過1000億元人民幣。參見彭冰：《非法集資與P2P網(wǎng)貸》，http://01caijing.com/html/p2pjd/1434_4187.html，下載日期：2014年7月24日。，而且也結(jié)合中國的國情形成了自己的特色。由此，衍生出了很多各不相同的經(jīng)營模式，使行業(yè)的發(fā)展開始漸漸背離P2P網(wǎng)絡(luò)借貸最初的形態(tài)，其法律關(guān)系也日趨復(fù)雜，歸納起來主要有以下幾類：

1.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為交易提供多種擔(dān)保模式。如前所述，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為了滿足出借人對資金安全性的需求，增加自身的吸引力，國內(nèi)許多P2P平臺都推出擔(dān)保機制。除了引入第三方擔(dān)保外，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也加入擔(dān)保人的行列，由網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供所謂的“本金保障”承諾。所謂“本金保障計劃”即P2P平臺承諾在借款人出現(xiàn)逾期未還款時，以自有資金承擔(dān)保證責(zé)任，保證投資人的本金不受任何損失。除此之外，目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺擔(dān)保還有以下幾種模式：一是購買逾期債權(quán)，即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在借款人出現(xiàn)逾期未還款時，平臺利用自有資金收購出借人所持有的逾期債權(quán)，然后將該筆壞賬劃入自己名下，再由平臺向借款人追償。二是設(shè)立風(fēng)險準(zhǔn)備金。即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺將從借款人處收取的借款服務(wù)費或者出借人處收取的借款利息中，提取一定比例費用和收入設(shè)立風(fēng)險準(zhǔn)備金，當(dāng)借款人逾期不能還款時，用該筆資金填補出借人的本金損失。三是共同擔(dān)保，即由P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺與第三方擔(dān)保機構(gòu)為債務(wù)人提供共同保證，再由平臺與第三方擔(dān)保機構(gòu)之間自行商定保證形式，即采取按份保證還是連帶保證。四是提供再擔(dān)保，即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供擔(dān)保后，由第三人為借款人提供再擔(dān)保，當(dāng)平臺不能承擔(dān)保證責(zé)任時，由再擔(dān)保人按照合同的約定向投資者清償。

2.線上加線下經(jīng)營模式。國外的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般采用的是純線上模式，該模式是指借貸雙方的一切交易步驟都在網(wǎng)上進(jìn)行。即借款人的借款信息、資信證明等都在線上提供，而P2P平臺對此只做形式審查，不在線下做實質(zhì)性的審查，同時在線發(fā)布借貸信息。由于中國目前尚未建立完善的個人征信體系，沒有個人的信用記錄，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺無法憑借個人信用的記錄，在線上完成個人信用的審核，所以與國外純線上模式不同，目前國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺大多采用線上加線下模式，其特點是在線上獲取資金，對項目的獲得和審批以及信用資質(zhì)的審查則采用傳統(tǒng)的線下方式。人人貸、陸金所等都采用線上加線下的運營模式。

3.“拆標(biāo)”模式。中國人的消費觀念比較保守，不愿意借款超前消費，而中小企業(yè)在我國由于經(jīng)受長期的金融抑制與歧視，比較難獲得正規(guī)金融機構(gòu)的貸款。正是這種背景，使得我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是以中小企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營性資金的借貸為主，所以一般借款數(shù)額都比較大，而且借款的周期比較長。傳統(tǒng)模式中由一個出借人提供的貸款額難以滿足其需求，所以，發(fā)展出“拆標(biāo)”的經(jīng)營模式。所謂的“標(biāo)”即是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺審核后的借款需求額，“拆標(biāo)”就是把一份借款額拆分成數(shù)份對接數(shù)個出借人。如100萬的借款額把它分拆成10份，每份10萬，甚至在時間上也進(jìn)行拆分錯配，如把一年期10萬元的貸款拆成兩份六個月期限的10萬元。除此之外，宜信公司還制定了“雙向散打”方式來控制風(fēng)險，該方式也稱為“多對多”模式，即把借款和投資都打散再組合。如通過個人發(fā)放貸款的形式，獲得一年期的債權(quán)，宜信就將這筆債權(quán)的金額及期限同時進(jìn)行拆分，這樣一來，宜信利用資金和期限的錯配，不斷吸引資金。也就是一邊發(fā)放貸款獲取債權(quán)，一邊不斷將金額與期限的錯配，不斷進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓。①參見網(wǎng)易財經(jīng)網(wǎng)《互聯(lián)網(wǎng)金融》，http://money.163.com/13/1018/13/9BFMNC7T00254V4O.html，下載日期：2014年8月5日。

4.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺下的債權(quán)合同轉(zhuǎn)讓模式。傳統(tǒng)意義上的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是個體與個體之間直接的借貸關(guān)系，而債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式除了這一關(guān)系外，還引入了專業(yè)放款人。其操作機制大體為：專業(yè)放款人先將資金借給借款人并取得債權(quán)，當(dāng)遇到投資者時，專業(yè)放款人再將該債權(quán)以債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給投資者。這就是所謂的專業(yè)放貸人與債權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)合模式下的P2P。實踐中，該專業(yè)放款人往往與平臺存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，平臺有時即是專業(yè)放款人。宜信即采取這種模式，如宜信負(fù)責(zé)人唐寧自己就曾作為最大債權(quán)人，將資金出借給借款人，然后將獲取的債權(quán)進(jìn)行分割后，再轉(zhuǎn)讓給不同的投資人，以收回借出的資金，但唐寧沒有從中賺取利率差，②董佳峰：《我國P2P 貸款線下平臺風(fēng)險及對策建議——以宜信公司為例》，載《中國證券期貨》2013年第7期，第85頁。這也是他沒有被監(jiān)管部門查處的原因。

5.“優(yōu)選計劃”模式?！皟?yōu)選計劃”是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺推出的一種理財產(chǎn)品的簡稱，含有“加入優(yōu)選計劃的客戶可以優(yōu)先投標(biāo)”之意。同時，加入優(yōu)選計劃的本金和收益要分別處理。加入該計劃后，投資者在理財計劃賬戶中的資金即被鎖定。鎖定期內(nèi)，本金不能轉(zhuǎn)出計劃賬戶，也不能提現(xiàn)，只能繼續(xù)優(yōu)先自動投標(biāo)。而獲得的收益可以進(jìn)行再投資，或是當(dāng)天提取到其網(wǎng)絡(luò)平臺的賬戶中，也可以按月轉(zhuǎn)入至投資者預(yù)先指定的銀行賬戶中。人人貸是最先推出此類產(chǎn)品的P2P平臺。

6.發(fā)布各種“標(biāo)”模式。為了吸引投資者，P2P平臺推出層出不窮各種稱謂的“標(biāo)”。如“信用認(rèn)證標(biāo)”、“實地認(rèn)證標(biāo)”、“機構(gòu)擔(dān)保標(biāo)”、“秒標(biāo)”、“凈值標(biāo)”等。信用認(rèn)證標(biāo)是P2P平臺對借款用戶的個人信用資質(zhì)進(jìn)行審核，對符合借款條件的借款方標(biāo)注為信用認(rèn)證標(biāo)發(fā)布到P2P網(wǎng)貸客戶端。實地認(rèn)證標(biāo)，是由P2P平臺或P2P平臺的合作方對借款人進(jìn)行實地走訪，審核調(diào)查后將符合借款條件的借款方標(biāo)注為實地認(rèn)證標(biāo)發(fā)布到P2P網(wǎng)貸客戶端。機構(gòu)擔(dān)保標(biāo)是指由P2P平臺或其合作擔(dān)保機構(gòu)作為擔(dān)保人擔(dān)保借款人借款的即為機構(gòu)擔(dān)保標(biāo)。秒標(biāo)是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)放的高收益、超短期限的借款標(biāo)，由投資者競標(biāo)并打款，平臺在滿標(biāo)后或24小時內(nèi)就連本帶息還款的理財產(chǎn)品。凈值標(biāo)是以投資人在P2P平臺上的個人凈投資形成的債權(quán)作為擔(dān)保，在該凈值額度內(nèi)發(fā)布的借款標(biāo)。此為365 易貸、熱貸網(wǎng)等網(wǎng)站所采用。

7.“自融”模式。它是指一些實體企業(yè)，自己設(shè)立P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，借P2P的名義為自己企業(yè)融資。所以“自融”并非實質(zhì)意義上的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式，而是偽“P2P”?！白匀凇钡馁Y金用途有兩種：一是資金流入自己的企業(yè)，企業(yè)利用從P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺獲得的資金用于生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)展實業(yè)；二是用高利率借款標(biāo)集資，以集資款還舊貸。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國發(fā)展中面臨的法律風(fēng)險

目前開辦P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只需在工商管理部門注冊登記即可，準(zhǔn)入門檻較低，且大多是以投資咨詢公司或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)類電子商務(wù)公司的名義申辦，并不是真正意義上的金融機構(gòu)，屬于民間借貸中介。因此，目前P2P網(wǎng)絡(luò)平臺游離于金融監(jiān)管部門管轄范圍之外，沒有相關(guān)部門對其借款的去向進(jìn)行監(jiān)管。而且醞釀已久的放貸人條例也遲遲未能出臺，這使得其缺乏法律上的明確規(guī)定和引導(dǎo)，容易滋生和面臨各種風(fēng)險。再加上P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國發(fā)展中的變異，所以，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸雖然給中小企業(yè)的貸款帶來了便利，但也致使這一行業(yè)蘊藏了比較高的法律風(fēng)險。其法律風(fēng)險主要有：

1.更高的借款人違約率的風(fēng)險

由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上的借款人往往是不被正規(guī)的金融機構(gòu)接納的客戶，甚至可能是正規(guī)的金融機構(gòu)篩選后的“次級客戶”，大多數(shù)貸款又是無抵押無擔(dān)保的信用性貸款，再加上P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的借款人往往需要提供比銀行更高的利率。①金蓋：《銀監(jiān)會：1200家P2P 已有150家跑路，平均利率17%》，http://tech.163.com/14/0817/11/A3RKMSMC000915BF.html，下載日期：2014年8月18日。這種先天性的不足帶來源頭性的風(fēng)險，更容易引發(fā)借款人到期不能還本付息的違約風(fēng)險。國外的實踐也表明，這一模式信用風(fēng)險偏高，貸款質(zhì)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)劣于普通銀行業(yè)金融機構(gòu)。②中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳：《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，銀監(jiān)辦發(fā)[2011]254號。我國有的平臺的違約率達(dá)5%以上。③第一財經(jīng)新金融研究中心：《2013 P2P 借貸行業(yè)白皮書》，第118頁。http://bbs.pinggu.org/a-1578047.html，下載日期：2014年6月20日。

2.電子合同及電子簽名難以判斷真假及難以查證的風(fēng)險

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的本質(zhì)是互聯(lián)網(wǎng)金融，它擯棄了商業(yè)銀行這一傳統(tǒng)的吸存放貸媒介，通過建立一個網(wǎng)絡(luò)平臺以實現(xiàn)借款人與出借人的自行配對，當(dāng)借貸雙方達(dá)成協(xié)議后，網(wǎng)絡(luò)平臺通常會自動生成電子借貸合同，表明雙方借貸成立。同時居間合同與委托合同也是在互聯(lián)網(wǎng)條件下完成簽訂，所以具有成本低、方便快捷的優(yōu)勢。但這些電子合同及電子簽名也存在著一定的弊端，特別是電子數(shù)據(jù)可能因操作不當(dāng)而被刪除或者被人為地篡改，影響交易記錄的真實性和完整性，由此造成這些電子合同及電子簽名難以判斷真假及難以查證的法律風(fēng)險。

3.個人信息被泄露、被利用的風(fēng)險

P2P網(wǎng)絡(luò)平臺為了確認(rèn)交易雙方的真實身份，往往要求當(dāng)事人提供大量的個人信息，除姓名、年齡、住址等個人身份信息外，可能還要提供財產(chǎn)證明、繳費記錄等信息。通過客戶上傳的上述資料，平臺掌握了大量的客戶個人信息，這也就帶來了個人信息安全的隱患。現(xiàn)實中個人資料被P2P網(wǎng)絡(luò)平臺泄露、被非法利用的事件時有發(fā)生。此外，由于平臺沒有做好客戶個人信息的保密工作，或者網(wǎng)站的保密技術(shù)出現(xiàn)紕漏或者被破解，也極容易導(dǎo)致個人信息的泄露及被利用。

4.當(dāng)事人披露虛假信息的風(fēng)險

如前所述，P2P網(wǎng)絡(luò)平臺往往要求借款人提供大量的個人信息，但在我國征信系統(tǒng)不完善的情況下，此種信息因難以查證而極易造假。另一方面，即使提供的信息是真實的材料，還可能存在遺漏和片面性，不能全面地反映借款人的真實情況，給借款人的信用評價提供錯誤的依據(jù)。此外，P2P網(wǎng)絡(luò)平臺也可能制造、披露虛假的信息以引誘投資者，提高平臺的交易量。如果其中所提供的身份證等資料也存在造假，出借人還將面臨訴訟無門的風(fēng)險。

5.中間賬戶缺乏監(jiān)管的風(fēng)險

近年來P2P 借貸平臺金融詐騙和跑路現(xiàn)象頻發(fā)，其重要的原因在于沒有第三方支付平臺在其中承擔(dān)著資金周轉(zhuǎn)與監(jiān)管的作用，資金往往沉淀在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺或與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺有關(guān)聯(lián)的中間賬戶中，歸P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺支配。這種缺乏外部監(jiān)管的中間賬戶，存在著資金被挪動甚至攜款跑路的風(fēng)險，近年此類案例可謂層出不窮。可見，因中間賬戶缺乏監(jiān)管，資金安全監(jiān)管空白帶來的風(fēng)險不容小覷。

6.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供無效擔(dān)保的風(fēng)險

目前國內(nèi)許多P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺都對出資人的本金提供了“本金保障”的擔(dān)保，但P2P網(wǎng)貸平臺本質(zhì)上是提供中介服務(wù)的機構(gòu)，而擔(dān)保機構(gòu)在我國是需要行業(yè)許可的，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺未經(jīng)行業(yè)許可而提供擔(dān)保服務(wù)，這首先有超出經(jīng)營范圍之嫌。其次，根據(jù)《融資性擔(dān)保公司暫行管理辦法》的規(guī)定，擔(dān)保公司擔(dān)保責(zé)任余額不得超過擔(dān)保公司凈資產(chǎn)的10倍。而實踐中具有擔(dān)保實質(zhì)的P2P網(wǎng)貸平臺的自有資產(chǎn)往往只有百萬元甚至幾十萬元，但平臺的貸款余額卻可能達(dá)到上千萬元，往往超過10倍杠桿率的要求，有擔(dān)保無效的風(fēng)險。再次，一些網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過成立關(guān)聯(lián)的擔(dān)保公司為自己的平臺擔(dān)保，這與自行擔(dān)保在本質(zhì)上毫無二致。

7.一些P2P 產(chǎn)品使平臺面臨流動性的風(fēng)險

近年來P2P網(wǎng)絡(luò)借貸日益風(fēng)靡的主要誘因在于投資者能夠獲得較高的利率，其中有不少高于同期銀行貸款利率的四倍，構(gòu)成高利貸。高利貸極易引發(fā)新貸還舊貸，兩者并存更是致使流動性風(fēng)險劇增，而行業(yè)的關(guān)聯(lián)性可能會牽連多家P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺，加劇行業(yè)風(fēng)險。此外，拆標(biāo)產(chǎn)品都存在著資金和期限的錯配，錯配有益于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺達(dá)到借貸雙方成交最大化的效果，但期限錯配的產(chǎn)品意味著，期限到期后必須有新的投資者來承接這一投資，比如一年期的產(chǎn)品拆成2個六月份的產(chǎn)品，六個月期限屆滿后，必須找到新的投資者，如果找不到，可能就只能由P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺承接，用自己的資金向投資者清償。如果平臺資金不足，可能就會發(fā)生資金鏈斷裂的流動性風(fēng)險，這也是許多平臺跑路的原因之一。

8.一些變異產(chǎn)品涉嫌非法集資的風(fēng)險

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸雖然是借款人通過平臺向不特定的對象募集資金，從理論上來說具有集資性質(zhì)，但由于傳統(tǒng)模式的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，借款人與出借人往往是一對一達(dá)成交易，出借人的人數(shù)有限，該融資不具有公眾性，也就不具有非法集資的性質(zhì)。但是，一些變異的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸產(chǎn)品，如上述的拆標(biāo)模式、債權(quán)合同轉(zhuǎn)讓模式、自融等模式的產(chǎn)品，由于網(wǎng)絡(luò)平臺在資金匹配之前即歸集資金，以期限錯配的形式形成資金池，達(dá)成一對多的交易等，這些行為同時符合非法集資界定中的兩個最為關(guān)鍵的因素：集資性和社會公眾性，借款人有構(gòu)成非法集資的風(fēng)險。同時按照2014年3月25日最高人民法院、最高人民檢察院和公安部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定：“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任”，這一規(guī)定加大了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸涉嫌非法集資的風(fēng)險。

9.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺被利用于洗錢的風(fēng)險

洗錢是指為了掩蓋某些犯罪收入的來源和存在，通過各種手段使其形式上合法化的行為。我國《刑法》第191條對此加以了規(guī)定。目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺由于缺乏客戶身份的識別手段，對借款的審核和追蹤的力度不夠，缺乏履行交易的保存記錄，缺乏明確可疑交易報告的責(zé)任和義務(wù)，加上網(wǎng)絡(luò)平臺自身所具有的虛擬性、隱蔽性、交易的即時性等，都給犯罪分子洗錢提供了更為便利的空間，存在著極大的洗錢風(fēng)險。

四、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律風(fēng)險的規(guī)制

基于對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸性質(zhì)的不同認(rèn)識，目前學(xué)界對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)是否需要金融管理部門的監(jiān)管還處于爭論的階段。筆者認(rèn)為，我國的金融監(jiān)管部門應(yīng)在控制風(fēng)險的思路下，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺采取合理和適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管。

（一）合理界定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律性質(zhì)，實行分類監(jiān)管

近年來盡管P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在中國發(fā)展迅猛，但對其法律性質(zhì)卻一直沒有明確的定位，筆者認(rèn)為：傳統(tǒng)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸屬于民間借貸的性質(zhì)，而網(wǎng)絡(luò)借貸平臺則是提供中介服務(wù)的居間人。但是隨著P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在我國的發(fā)展和行業(yè)演變，其運營模式已經(jīng)多樣化，法律性質(zhì)也因此有了根本的分野，有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸仍恪守傳統(tǒng)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式，有的則演變?yōu)閺氖陆鹑诶碡敇I(yè)務(wù)的準(zhǔn)金融機構(gòu)。如線上加線下模式，專業(yè)放貸人與債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸則演變?yōu)榉欠Y的性質(zhì)，因此應(yīng)根據(jù)不同的性質(zhì)實行分類監(jiān)管。對從事非法集資的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，有關(guān)部門應(yīng)堅決予以取締；對從事金融理財業(yè)務(wù)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，因具備準(zhǔn)金融機構(gòu)的性質(zhì)無疑應(yīng)由金融監(jiān)管部門加以監(jiān)管；而傳統(tǒng)型的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是否應(yīng)納入金融監(jiān)管的范圍，目前業(yè)界尚存爭議。筆者認(rèn)為，由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)布的是金融信息，從事的是金融業(yè)務(wù)的中介服務(wù)，其執(zhí)業(yè)行為是否規(guī)范對金融業(yè)的發(fā)展會產(chǎn)生比較大的影響，所以也應(yīng)納入金融監(jiān)管部門的監(jiān)管范疇，正如保險代理人和保險經(jīng)紀(jì)人已納入金融監(jiān)管部門的監(jiān)管范疇一樣。

（二）盡快出臺P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相關(guān)管理辦法

首先，對于民間借貸類P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的立法方面應(yīng)重點規(guī)定：對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺實行備案制，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要定期向地方監(jiān)管部門提供報告；確定P2P平臺的最低注冊資本，最低注冊資本至少應(yīng)在1000萬以上，并根據(jù)平臺的借貸規(guī)模要求不同等級的最低注冊資本；放貸人的放貸資金必須是自有資金；統(tǒng)一規(guī)定借貸利率不能超過同期貸款基準(zhǔn)利率的4倍；平臺的投資人和從業(yè)人員等應(yīng)無犯罪記錄、不良信用記錄，平臺的管理人員應(yīng)當(dāng)具備一定的專業(yè)資格和從業(yè)年限，具備借貸信息的審核能力與風(fēng)險的識別能力。采用由地方政府建立民間借貸登記中心的方式進(jìn)行風(fēng)險管控，法律應(yīng)明確地方政府建立的民間借貸登記中心的登記效力，以解決借貸雙方缺乏足夠的動力進(jìn)行登記的問題。應(yīng)該明確經(jīng)過登記的民間借貸合同關(guān)系具有合法效力，經(jīng)過登記的債務(wù)在債務(wù)人破產(chǎn)時可以獲得優(yōu)先償還的地位。但由于此類P2P網(wǎng)絡(luò)借貸屬性是民間借貸，為了降低監(jiān)管給當(dāng)事人帶來的成本負(fù)擔(dān)，所以同時規(guī)定一定數(shù)額（如個人消費型的小額借貸）以下的借貸可以采用自愿登記原則。其次，對從事金融理財業(yè)務(wù)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，銀監(jiān)會應(yīng)以準(zhǔn)金融機構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)將其納入銀監(jiān)會和中國人民銀行的監(jiān)管范圍，應(yīng)在出臺相關(guān)管理辦法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確監(jiān)管規(guī)則，明確監(jiān)管方、P2P 借貸平臺及借貸雙方的權(quán)利義務(wù)。

（三）完善個人信用認(rèn)證體系

首先，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的借款人進(jìn)行個人信用認(rèn)證，平臺將負(fù)擔(dān)較高的成本，所以應(yīng)有條件地將P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺業(yè)務(wù)與中國人民銀行的征信系統(tǒng)加以對接。同時個人信用信息作為個人隱私，平臺在使用過程中要承擔(dān)保密責(zé)任，防止客戶的個人信用信息被非法使用。其次，考慮P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的特殊性，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺也應(yīng)與工商、稅務(wù)、政法等部門聯(lián)合建立企業(yè)和個人的信用信息庫，實現(xiàn)信用企業(yè)和個人信息共享，協(xié)同管理P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的相關(guān)信息。再次，限于目前我國個人信用體系的局限性，應(yīng)豐富個人信息資料庫的信息，逐步將個人家庭信息、工作信息、信用卡消費記錄等信息納入信用認(rèn)證系統(tǒng)，合理劃分個人的信用等級，對于等級低的個人客戶需及時做出風(fēng)險警示。又次，我國個人信用認(rèn)證體系應(yīng)建立形成行業(yè)內(nèi)部征信體系，并制定統(tǒng)一的信用評價標(biāo)準(zhǔn)，建立黑名單互換機制①李愛君：《民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺法律制度的完善》，載《福州大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》2011年第6期，第112頁。。最后，要規(guī)范平臺對客戶的審核程序，加強P2P網(wǎng)絡(luò)平臺對借款人的審查核實，應(yīng)當(dāng)利用聯(lián)網(wǎng)核查系統(tǒng)，檢驗客戶身份資料的真實性，對身份進(jìn)行有效識別，同時根據(jù)客戶是否有社保、工作單位，是否有不動產(chǎn)等個人信息對客戶進(jìn)行信用評級，規(guī)定只有達(dá)到一定評級標(biāo)準(zhǔn)的客戶才能成為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的借款人。

（四）與第三方存管機構(gòu)合作，加強中間賬戶的監(jiān)管

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的借貸雙方是通過網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)資金往來的，在這一過程中會產(chǎn)生大量的在途資金，所以應(yīng)將監(jiān)管重點放在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的資金管理方面。對于投資者資金的管理可以借鑒證券業(yè)客戶交易結(jié)算資金所采用的第三方存管制度。客戶資金的第三方存管不僅可以有效防止網(wǎng)絡(luò)平臺或個人非法挪用客戶資金，確保資金的安全性，同時也有利于實現(xiàn)P2P平臺破產(chǎn)的隔離。目前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的資金主要是交與第三方支付平臺托管。但除此方式之外，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺還應(yīng)加強與商業(yè)銀行合作，在銀行設(shè)立資金托管賬戶。這既可以避免第三方支付給不熟悉該業(yè)務(wù)的投資人帶來的不便，也可降低因第三方支付平臺的遲延支付而產(chǎn)生的違約率。資金托管賬戶除了設(shè)立客戶資金的歸集賬戶外，還應(yīng)為各個投資者設(shè)立二級賬戶，直接通過托管賬戶將投標(biāo)的資金及本息的償付打入借貸雙方的賬戶中?？傊脚_要堅持“不吸收存款、不發(fā)放貸款、不做擔(dān)保保證”的“三不原則”，不經(jīng)手客戶資金，堅持平臺的“中介”地位。第三方存管機構(gòu)如發(fā)現(xiàn)異常資金流入流出，有義務(wù)或責(zé)任通知有關(guān)方面，以保證客戶的權(quán)益和資金安全，同時監(jiān)管部門可以通過流動性資金的來源、歸屬等動向的掌控，對非法集資、洗錢等違法犯罪現(xiàn)象加以遏制。

（五）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)進(jìn)行充分的信息披露

首先，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)進(jìn)行自身基本情況的信息披露，如注冊資本、法定代表人、管理團隊的基本情況等。其次，應(yīng)進(jìn)行自身運營狀況和必要的財務(wù)數(shù)據(jù)的披露。特別是與投資者投資決策、投資者資金安全有關(guān)的數(shù)據(jù)的披露，如壞賬率、流動性等。充分的信息披露，應(yīng)該不僅包括項目的信息披露，也應(yīng)包括P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營管理的信息披露。再次，要進(jìn)行充分的風(fēng)險揭示，以防止旁氏騙局的發(fā)生。最后，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺信息的披露應(yīng)該真實、準(zhǔn)確、完整、及時。

（六）禁止P2P平臺提供融資性擔(dān)保，規(guī)范擔(dān)保公司擔(dān)保行為

首先，對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供融資性擔(dān)保行為，法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)明確禁止。這是因為一方面融資性擔(dān)保屬于需要有關(guān)部門許可的特殊業(yè)務(wù)，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺未經(jīng)許可參與融資擔(dān)保，超出經(jīng)營范圍，觸碰了法律邊界。另一方面，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺從事?lián)I(yè)務(wù)也不符合目前其只是中介機構(gòu)的法律定性。其次，應(yīng)對擔(dān)保公司為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸提供的擔(dān)保行為加以規(guī)范，特別是需要對融資性擔(dān)保公司的融資性擔(dān)保的杠桿率進(jìn)行嚴(yán)格的管控，否則P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險一旦觸發(fā)，擔(dān)保公司將難以承受。

（七）加強P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺行業(yè)自律和內(nèi)控機制

目前，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸應(yīng)加強行業(yè)自律，行業(yè)自律組織應(yīng)制定行業(yè)規(guī)范并鼓勵其成員遵守，促進(jìn)成員間的交流和信息的共享。同時由于P2P 民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺業(yè)務(wù)種類的特殊性，決定了其必須建立嚴(yán)格的內(nèi)部控制機制。應(yīng)根據(jù)不同的運營方式，制定詳細(xì)的平臺操作規(guī)程、規(guī)章制度及從業(yè)人員的行為規(guī)范，提升從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)道德、法律意識及風(fēng)險的控制能力，以確保網(wǎng)絡(luò)平臺運營的穩(wěn)定與安全，防止電子合同及電子簽名被刪除或被篡改、個人信息被泄露、被利用等各種風(fēng)險。