金熙哲

（黑龍江省司法廳，哈爾濱150090）

淺談博客作品的法律保護問題

金熙哲

（黑龍江省司法廳，哈爾濱150090）

秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權(quán)第一案”，引發(fā)了博客作品創(chuàng)作者維護著作權(quán)的熱潮，博客作品著作權(quán)的保護也成為法學(xué)界研究的熱點。對比國內(nèi)外的相關(guān)立法、保護現(xiàn)狀和存在的問題，應(yīng)當(dāng)強化集體管理、合理使用制度，建立默認(rèn)許可制度，改善網(wǎng)站的自律性和制度建構(gòu)以更有效地保護博客作品著作權(quán)。

博客作品；著作權(quán)；侵權(quán)

Blog的中文音譯為“博客”，最初是在20世紀(jì)90年代的美國誕生的，在中國的發(fā)展，大致經(jīng)過以下三個階段：第一階段是2003年之前，少數(shù)人寫博；第二階段是2003年至2010年，博客逐步進入大眾化時期；第三階段是近兩年，博客轉(zhuǎn)向精英化。《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告（2013）》顯示，截至2012年12月底，我國博客和個人空間用戶數(shù)量為3.72億人，博客發(fā)展道路正由平民化、草根化轉(zhuǎn)向精英化、專業(yè)化，出現(xiàn)了一些“超級博主”，擁有較高的點擊率和影響力，而普通用戶則轉(zhuǎn)向互動性更強的微博和社交網(wǎng)站進行交流溝通[1]。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權(quán)第一案”，引發(fā)了博客作品創(chuàng)作者維護著作權(quán)的熱潮。博客作品著作權(quán)的保護也成為法學(xué)界研究的熱點。

一、博客作品著作權(quán)概述

（一）概念

所謂博客作品，是一種以在博客上表達個人思想、網(wǎng)絡(luò)鏈接、內(nèi)容按照時間順序排列，并且不斷更新的作品形式。其核心精神是“開放、共享、自由”。博客作品著作權(quán)，是指博客作品的創(chuàng)作者對其創(chuàng)作的博客作品享有的權(quán)利。傳統(tǒng)著作權(quán)的客體是作品。我國《著作權(quán)法》第3條規(guī)定了不同類型的作品，但并沒有指出博客類作品。為解決這一問題，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2006年修正）》第2條規(guī)定：“受著作權(quán)法保護的作品，包括著作權(quán)法第三條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式?！边@樣，博客便與傳統(tǒng)作品具有了同等的法律地位，同樣受到著作權(quán)保護。即，博客作品著作權(quán)是著作權(quán)的一個分支領(lǐng)域，博客作品作為一種知識創(chuàng)新、智力創(chuàng)新的成果，是當(dāng)今著作權(quán)產(chǎn)業(yè)的重要組成部分，是推動經(jīng)濟社會文化發(fā)展的重要途徑。隨著博客的普及，博客創(chuàng)作逐漸呈現(xiàn)出其特殊性，如何保護博客作品著作權(quán)的問題也進入了人們的視野。博客是一個“開放的個人空間”。雖然空間是開放的，但是其開放性并不會改變其具有個人屬性的特征。打個比方說，開放的個人空間里有個盆景，你可以欣賞，可以贊嘆，甚至可以批評，但是你不能擅自把那盆景拿到自己的家。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權(quán)第一案”，引發(fā)了博客作品創(chuàng)作者維護著作權(quán)的熱潮。國家應(yīng)該像保護傳統(tǒng)意義的著作權(quán)一樣動用公共權(quán)力、采取公共政策來保護博客作品著作權(quán)，從法律上保障知識創(chuàng)新和智力創(chuàng)新，將潛在的智力成果價值轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的社會生產(chǎn)力。

（二）保護的必要性和可行性

博客作品著作權(quán)是著作權(quán)的一個分支領(lǐng)域，同著作權(quán)一樣是法律賦予文學(xué)家、科學(xué)家和藝術(shù)家對自己作品擁有某些權(quán)利。博客作品作為一種知識創(chuàng)新、智力創(chuàng)新的成果，是當(dāng)今著作權(quán)產(chǎn)業(yè)的重要組成部分，是推動經(jīng)濟社會文化發(fā)展的重要途徑。隨著博客的普及，博客創(chuàng)作逐漸呈現(xiàn)出其特殊性，如何保護博客著作權(quán)是當(dāng)務(wù)之急。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權(quán)第一案”，引發(fā)了博客作品創(chuàng)作者維護著作權(quán)的熱潮。國家應(yīng)該像保護傳統(tǒng)意義的著作權(quán)一樣動用公共權(quán)力、采取公共政策來保護博客著作權(quán)，從法律上保障知識創(chuàng)新和智力創(chuàng)新，將潛在的智力成果價值轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的社會生產(chǎn)力。博客著作權(quán)保護是促進著作權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要途徑，加強著作權(quán)保護是推進文化創(chuàng)新的內(nèi)在需要。

博客的用戶基數(shù)已十分龐大,且備受關(guān)注的博客作品侵權(quán)案時有發(fā)生。但我國尚未制定專門關(guān)于博客作品著作權(quán)的規(guī)定，面對日益突顯的問題，保護博客作品著作權(quán)迫在眉睫?，F(xiàn)階段我國主要是依據(jù)著作權(quán)法保護博客作品，但因其博客作品的特殊性，以及作者自我保護意識不強、侵權(quán)行為無地域限制、違法成本低廉、追究侵權(quán)責(zé)任難度大的問題，亟須專門的法律法規(guī)予以規(guī)定。同時博客作品的著作權(quán)保護是切實可行的，英法美日分別對此做出了不同而有效的規(guī)定，我國可以在適當(dāng)借鑒的同時充分考慮國情制定出中國特色的法律法規(guī)來保護博客作品的著作權(quán)。博客享有著作權(quán)，受法律保護應(yīng)同時具備以下幾個條件：（1）不得侵犯他人的合法權(quán)利；（2）不得違反公序良俗；（3）博客作品應(yīng)具有獨創(chuàng)性；（4）博客應(yīng)具有可復(fù)制性[2]。

二、國內(nèi)外立法實踐

（一）國外立法現(xiàn)狀及其借鑒

縱觀國外對于博客作品的著作權(quán)保護，各國均無針對博客作品的專門立法，通常的做法是將博客作品作為網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的一種特殊客體進行保護。以下幾個方面可以借鑒。

首先，在強化保護著作權(quán)人應(yīng)有權(quán)利方面，日本非常重視網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的立法體系建設(shè)，重視權(quán)利人利益的保護，從政府到企業(yè)，都十分注意版權(quán)法的適用，保護自身的相關(guān)利益。而在美國，OMCA（ontariomotorcoachassociation）將著作權(quán)侵權(quán)列入嚴(yán)重犯罪的種類，不僅對侵權(quán)人處以較重的自由刑，同時課以高額罰金。這對侵權(quán)行為形成有效震懾，降低了盜版侵權(quán)的犯罪率[3]。

其次，在保護著作權(quán)人精神權(quán)利方面，大陸法系國家如德國和法國，認(rèn)為作品是著作權(quán)人精神和人格的集中體現(xiàn)，在強調(diào)保護其物質(zhì)利益的同時，也相當(dāng)重視精神權(quán)利的保護。而英美法系國家的版權(quán)制度在哲學(xué)基礎(chǔ)上不同于大陸法系，因其深受邊沁功利主義的影響，版權(quán)本質(zhì)上被認(rèn)為是一種財產(chǎn)權(quán)，精神權(quán)利的地位遠不如在大陸法系的國家高，僅僅是處在輔助地位。但自從兩個互聯(lián)網(wǎng)條約的生效和歐盟“版權(quán)指令”的通過，通過其諸多判例就可以看出英國也在迅速做出調(diào)整，正如歐盟1996年11月公布的“續(xù)綠皮書”中指出的：與作品種類、作品使用方式以及使用合同內(nèi)容相適應(yīng)的具有較大靈活性的精神權(quán)利的行使是必要的[4]。

最后，在構(gòu)建著作權(quán)制度利益平衡機制方面，特別是在法定許可、合理使用、技術(shù)保護措施等制度手段利用上，我國立法尚顯不足。美國科學(xué)界用“煤窖中的金絲雀”來比喻當(dāng)前數(shù)字知識產(chǎn)權(quán)的處境，理想化的知識產(chǎn)權(quán)法并沒有得到切實的執(zhí)行。利益問題在社會與法律之間徘徊著。

（二）國內(nèi)立法現(xiàn)狀及存在的問題

1.國內(nèi)保護現(xiàn)狀

博客作品目前并沒有作為一個獨立的概念出現(xiàn)于我國各項法律之中，只能依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》將其歸為《著作權(quán)法》第3條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式，因此博客作品著作權(quán)的保護也完全依賴于現(xiàn)有立法。我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》是1990年第七屆全國人大常委會第十五次會議審議通過，1991年6月1日起施行的，其后歷經(jīng)2001年和2010年兩次修訂。國家版權(quán)局相應(yīng)發(fā)布了《著作權(quán)行政處罰實施辦法》。我國于1992年加入《伯爾尼保護文學(xué)和藝術(shù)作品公約》和《世界版權(quán)公約》，同年，國務(wù)院頒布施行《實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》。1997年修訂《刑法》時，侵犯著作權(quán)犯罪被寫進刑法。可以說我國目前對傳統(tǒng)著作權(quán)的法律保護是比較完善的，這不僅體現(xiàn)在著作權(quán)法等部門法中，也體現(xiàn)在《憲法》和《民法通則》之中。

2.存在的問題

（1）博客作品著作權(quán)保護意識不高。首先，博客作品的作者著作權(quán)保護意識不高。大部分人“開博”的目的是情感宣泄、互相交流，增加他們的表達渠道或個人知名度，所以說博文被轉(zhuǎn)發(fā)也不一定違反作者的意愿。因“默許”廣泛存在的情況，使擅自轉(zhuǎn)發(fā)博客的“潛規(guī)則”得以形成。其次，網(wǎng)友們的博客作品著作權(quán)保護意識也不高?；ヂ?lián)網(wǎng)“自由、共享”的精神致使眾多網(wǎng)友對作品著作權(quán)保護意識產(chǎn)生了一定程度的錯誤認(rèn)知。網(wǎng)友對博客作品的著作權(quán)保護有某些錯誤的理解。很多網(wǎng)民誤認(rèn)為因為博客作品在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表，所以大家都擁有使用的權(quán)利。最后，相關(guān)網(wǎng)站對博客作品著作權(quán)保護的認(rèn)識也有一定錯誤。某些網(wǎng)站一味地追求點擊率和訪問量，從而放任肆意轉(zhuǎn)發(fā)行為。前文中的秦濤訴搜狐案就體現(xiàn)了我國博客著作權(quán)保護意識淡薄的現(xiàn)狀。搜狐網(wǎng)站為了自己的點擊率訪問量不顧著作權(quán)人的權(quán)利擅自轉(zhuǎn)載的行為應(yīng)受到法律的制裁，而這并不是特例。

（2）博客作品著作權(quán)易受侵犯。首先，數(shù)字化技術(shù)使傳統(tǒng)的作品領(lǐng)域發(fā)生了翻天覆地的變化。這一巨變緩解了一直存在著的有關(guān)印刷錄音方面的技術(shù)問題，如傳統(tǒng)作品的復(fù)制編輯工作十分花費精力和財力，而這點在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中得到了解決，但導(dǎo)致侵權(quán)行為也同樣變得便捷。其次，數(shù)字化技術(shù)將作品的原貌準(zhǔn)確無誤的再現(xiàn)，減少了排版、印刷、錄制的資金花費和時間消耗，同時簡化了信息檢索和傳播的費用及時間，增加了侵權(quán)的機會。最后，博客作品一經(jīng)發(fā)布就在極大范圍內(nèi)快速的轉(zhuǎn)播，從而使著作權(quán)人難以控制作品的使用，很難知道什么人在什么時間、以何方式使用自己的作品，間接地增強了博客作品被侵權(quán)的可能性。

（3）博客作品著作權(quán)的法律規(guī)范需要完善。國家一直在不斷完善網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)方面的立法，但是部分網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護仍然存在空白，已有的著作權(quán)法律和相關(guān)法律解釋操作性較差，仍需要細化和完善。例如侵權(quán)賠償額計算方式等問題，在現(xiàn)有法律中就存在空白。

博客應(yīng)當(dāng)對社會負(fù)責(zé)。博客表達不是純粹的娛樂，而是一個供所有人分享信息的平臺。然而，由于不同價值觀和許多其他原因，博客作品可能傳遞有害信息，博客作品偏離利他的性質(zhì)，要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。同樣的道理，從博客網(wǎng)站復(fù)制傳播非法內(nèi)容的信息，復(fù)制傳播者將產(chǎn)生承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險。

三、完善建議

（一）強化集體管理制度

發(fā)展著作權(quán)集體管理在博客著作權(quán)保護的發(fā)展中顯得尤其重要。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，肆意轉(zhuǎn)發(fā)博客作品的情況比比皆是，合理使用的界限在網(wǎng)絡(luò)世界中被技術(shù)沖突沖淡，即便有保護技術(shù)的存在，單個著作權(quán)人對管理自己的作品依然力不從心[5]。并且當(dāng)遭受侵權(quán)行為時，個人缺乏足夠的精力、財力和時間去面對訴訟。于是對博客著作權(quán)人來講，委托專門從事著作權(quán)管理的專業(yè)機構(gòu)，以職業(yè)的方式投入大量的人力物力，才能更現(xiàn)實地保護自身的著作權(quán)權(quán)益。

2004年國務(wù)院通過公布的《著作權(quán)集體管理條例》中，對著作權(quán)集體管理組織的訴訟主體資格、設(shè)立方式、權(quán)利義務(wù)等作了相對明確的規(guī)定。雖然在一定程度上使我國著作權(quán)集體管理制度得到了發(fā)展，但在實踐中，我國著作權(quán)集體管理組織發(fā)展并非一帆風(fēng)順。當(dāng)前的情況是集體管理組織數(shù)量不僅少且多數(shù)集中于音樂作品權(quán)利管理領(lǐng)域，并且中國音樂著作權(quán)協(xié)會簡稱音著協(xié)（MusicCopyrightSocietyofChina）在成立之初引起了極大的爭議。著作權(quán)集體管理制度在一定程度上體現(xiàn)著作權(quán)保護制度的水平，我國應(yīng)該加強這方面的建設(shè)，而且應(yīng)該向飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)社會，尤其對博客作品著作權(quán)保護方面傾斜。首先應(yīng)當(dāng)建立專業(yè)的機構(gòu)與綜合性組織相結(jié)合的著作權(quán)集體管理機構(gòu)設(shè)置模式，其次應(yīng)當(dāng)要求博客的網(wǎng)絡(luò)提供者依據(jù)服務(wù)協(xié)議免費獲取部分使用權(quán)的前提下，承擔(dān)起著作權(quán)集體管理的責(zé)任。

（二）完善合理使用制度

設(shè)立著作權(quán)法是為了在一定的期限內(nèi)使作者擁有限壟斷性的權(quán)利，利用其依靠壟斷性權(quán)利所獲得的利益，鼓勵其繼續(xù)創(chuàng)作新的作品；第二個目的是為了推進作品的傳播和利用，從而使全社會的文化得以健康快速的發(fā)展。但是在實踐中這兩個目的就成為了矛盾的對立面。限制壟斷性權(quán)利就會影響利益的獲取，只有在利益的推動下才會有更好更多的新作品誕生。但有了壟斷性權(quán)利，傳播和利用就會遭受嚴(yán)重影響，那么憑借優(yōu)秀的作品促進社會文化發(fā)展的設(shè)想就會遭受一定的沖擊。合理使用制度就是為了解決這一棘手的問題，使兩個目的和平共存。

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展推進了信息的利用和傳播，特別是在博客作品傳播利用這一方面得到了強化。于是對于壟斷性權(quán)利的法律保護就要求加強，以緩解技術(shù)發(fā)展所帶來的沖擊。但在這個過程中，又不能矯枉過正，一味地強調(diào)保護，而是應(yīng)當(dāng)利用合理使用制度，通過不斷地完善合理使用制度，合理劃定合理使用范圍，適當(dāng)擴大著作權(quán)客體排除的范圍，及時調(diào)整使合理使用的標(biāo)準(zhǔn)以符合社會現(xiàn)狀，來平衡保護和利用雙方的利益，避免失衡，切勿過分保護而抑制了博客作品的傳播與利用。畢竟壟斷性權(quán)利所帶來的是個人利益，而作品的傳播和利用是社會公共利益，著作權(quán)合理使用制度的完善應(yīng)遵循公共利益優(yōu)先原則，為社會利益服務(wù)才是法的價值的體現(xiàn)。

（三）建立默認(rèn)許可制度

默示許可，也可稱默認(rèn)許可或者推定許可。是指雖然著作權(quán)人未許可某人使用其作品，但是可以從著作權(quán)人的行為推定著作權(quán)人不會反對某人使用其作品。“目前默示許可并未為我國著作權(quán)法所承認(rèn)，國際公約、國際條約和各國國內(nèi)法至今均未對默示許可做出過任何明確的規(guī)定”，所以還不能成為對著作權(quán)的權(quán)利限制。但筆者認(rèn)為，施行默認(rèn)許可制度是完善合理使用制度的途徑之一。多數(shù)博客著作權(quán)人使用博客的目的是為了利用博客使自己在虛擬網(wǎng)絡(luò)中獲得更高的知名度，從而在現(xiàn)實社會獲得實質(zhì)性利益。因此他們主觀上愿意自己的作品被轉(zhuǎn)發(fā)和使用，獲得足夠的人氣。在此前提下，應(yīng)加強教育宣傳，使博客作者們加強保護自身合法權(quán)利的意識，尤其是著作權(quán)。同時對應(yīng)其因作品廣泛傳播而獲取名譽利益的可能性，應(yīng)適當(dāng)擴大其采取保護自身著作權(quán)措施的義務(wù)，明確未履行義務(wù)所承擔(dān)的不利后果。從法理上說，這種“推定許可”制度可以看作是權(quán)利與義務(wù)的一致性，可以加強權(quán)利人的自我保護意識，督促博客作者明示權(quán)利，聲明權(quán)利內(nèi)容，以實現(xiàn)對著作權(quán)的主動保護。同時，有限的司法資源亦可給予明示權(quán)利的博客作品以傾斜。另一方面，如果博客作者未明示作品權(quán)利信息且沒有采取技術(shù)保護措施，得推定其自動放棄部分著作權(quán)，默許他人自由使用該作品。這種默許可以在法定范圍內(nèi)。

綜上所述，由于博客作品著作權(quán)保護意識不高，加之其具有數(shù)字化、復(fù)制無限性、傳播速度快等特點，使其極易被侵犯，博客著作權(quán)保護的過程十分繁雜，難度極大，故筆者認(rèn)為對于博客著作權(quán)法律保護問題還需進行更加深入細致的研究，例如博客作品著作權(quán)人的主體資格、相關(guān)概念、侵權(quán)賠償?shù)木唧w數(shù)額計算等。同時參考國外相關(guān)經(jīng)驗，就我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行業(yè)分析，改善網(wǎng)站的自律性和制度建構(gòu)以更有效地保護博客作品著作權(quán)。保護博客作品著作權(quán)之路任重而道遠。

［1］梁袁.論網(wǎng)絡(luò)視頻分享網(wǎng)站侵犯著作權(quán)——基于《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條［J］.經(jīng)濟與法，2010，（4）.

［2］陸寧.中國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度研究［D］.長沙：湖南大學(xué)，2009.

［3］葉甲生.略論中國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)立法的現(xiàn)狀及完善［J］.安徽廣播電視大學(xué)學(xué)報，2009，（1）.

［4］楊燕.民事利益沖突的規(guī)制初探［J］.經(jīng)濟與法，2010，（1）.

［5］趙宇.刻薄不是博客的錯——淺談博客著作權(quán)的法律保護［J］.科學(xué)教育，2007，（12）.

［責(zé)任編輯：劉 慶］

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：A

：1008-7966（2014）06-0057-03

2014-05-23

金熙哲（1974-），男，黑龍江海倫人，干部警務(wù)處副處長，中國政法大學(xué)法學(xué)院在讀博士。