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        論自由貿易區(qū)試驗下的反洗錢監(jiān)管法制

        2014-04-05 08:00:39葆華達松
        河南警察學院學報 2014年6期
        關鍵詞:金融機構犯罪金融

        葉 葆華,袁 達松

        (1.廣東省東莞市人民政府,廣東 東莞 523000;2.北京師范大學,中國 北京 100875)

        在國家通過建立國內自由貿易區(qū)以推進金融改革和提高開放型經濟水平的進程中,自貿區(qū)成為國際資金流動的重要渠道,這也給日漸猖獗的洗錢犯罪活動提供了可乘之機,對反洗錢工作形成挑戰(zhàn)。打擊洗錢犯罪應當成為自貿區(qū)試驗下金融監(jiān)管工作的重點,如中國人民銀行在《關于金融支持中國(上海)自由貿易試驗區(qū)建設的意見》中明確提出“區(qū)內金融機構和特定非金融機構應按照法律法規(guī)要求切實履行反洗錢義務”。構建針對自貿區(qū)的反洗錢法律制度具有現(xiàn)實的意義。

        一、自由貿易區(qū)試驗下的反洗錢挑戰(zhàn)

        洗錢作為一個法律概念,最早正式出現(xiàn)在1988年《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》里,與禁毒聯(lián)系在一起。不同國家和地區(qū)的組織機構對洗錢的認知與界定不盡相同,但對洗錢是實現(xiàn)“非法收益合法化”的本質達成了一致共識。“9.11”事件以后,反恐融資逐漸與反洗錢聯(lián)系在一起,2012 年金融行動特別工作組發(fā)布新《四十項建議》后,反大規(guī)模殺傷性武器擴散融資①擴散融資——大規(guī)模殺傷性武器擴散是一個重大安全問題,金融措施是有效應對這一威脅的手段。FATF 發(fā)布了一項新建議,確保聯(lián)合國安理會有關定向金融制裁決議的要求得到有效的執(zhí)行。也正式成為反洗錢工作的重要領域。

        洗錢的過程大致可以分為三個階段:一是放置階段,即將非法資金放入洗錢通道;二是離析階段,即通過復雜的金融交易進行資金劃撥,以使非法資金成為貌似合法的收入;三是歸并階段,即將經過清洗后的資金轉移至與受益人無明顯聯(lián)系的合法賬戶內,成為應納稅的“合法”收入。在自由貿易區(qū)試驗下,國內金融市場與國際金融市場間聯(lián)系的渠道不僅日益增多,而且越發(fā)通暢。這使洗錢犯罪活動在放置階段的通道選擇多樣化;在離析階段處置途徑增加、洗錢過程更加繁雜;歸并階段的渠道也愈加隱蔽,這都導致黑錢或贓錢通過自貿區(qū)進行“漂洗”越來越便利,增大了反洗錢工作的難度。

        (一)自貿區(qū)試驗下洗錢犯罪的可乘之機

        1.自貿區(qū)試驗下跨境資金流動頻繁

        自貿區(qū)金融改革著力通過資本項目可自由兌換、利率市場化和外匯管理等領域試點實現(xiàn)金融市場化,這將為跨境資金自由流動提供便利。

        第一,資本與金融項目開放下拓寬了資金流動渠道:直接投資項下,試驗區(qū)主要通過簡化辦理程序促進投資便利化;證券投資項下,區(qū)內金融機構和企業(yè)可按規(guī)定進入證券和期貨交易場所進行投資和交易;對外融資也更加便利[1]。第二,由于試驗區(qū)內利率市場化初期產生的區(qū)內與區(qū)外的利差,以及區(qū)內外外匯管制程度不同導致的匯差,將會吸引具有高度逐利性、流動性和敏感性的短期投機性資本,即“熱錢”大量流入。

        跨境資金的頻繁流動使得洗錢的渠道和方式增多且更加隱蔽;投機行為、避稅行為和洗錢行為的界限越來越模糊,監(jiān)管機構在大量資金流中甄別“黑錢”的難度加大。而且隨著本幣在世界范圍內流通規(guī)模的增加,境外的洗錢分子會利用其為新的洗錢載體,而對于國內的洗錢分子而言,擺脫外匯管制的嚴格束縛后,實現(xiàn)非法資金的境外轉移變得更加輕松。

        2.自貿區(qū)試驗下金融監(jiān)管環(huán)境相對寬松

        自貿區(qū)相對寬松的激勵措施會導致金融和貿易管制和執(zhí)法的縮減,使自貿區(qū)在吸引合法業(yè)務的同時也吸引了非法活動和犯罪分子。主要表現(xiàn)在:第一,在自貿區(qū)內,海關對于貨物貿易和金融活動的監(jiān)管范圍和程度與區(qū)外普通監(jiān)管模式相比更加寬松,從而可能導致切斷對國際資金供應鏈的監(jiān)控。而且監(jiān)管通常并非基于風險評估和預測,缺乏明確的程序、權限和文件來組織和實施監(jiān)測[2];第二,在自貿區(qū)內設立公司時,對公司信息、實際擁有人等信息要求較寬松,有的自貿區(qū)甚至規(guī)定,在區(qū)內設立機構可以不要求實體公司存在,這將導致透明度大大降低,為洗錢、恐怖融資等犯罪活動提供掩護;第三,尚未建立起統(tǒng)一的電子管理系統(tǒng)。自貿區(qū)監(jiān)管部門和海關部門通常有各自的但未經整合的電子管理系統(tǒng),不利于對數據的綜合分析和有效監(jiān)測。另外,國內自貿區(qū)的空間位置也決定其不可能與區(qū)外地域有效隔離。

        (二)利用自貿區(qū)洗錢的主要途徑

        1.虛構投資

        自貿區(qū)采取了一些促進投融資匯兌便利的措施,包括促進企業(yè)跨境直接投資便利化、便利個人跨境投資、穩(wěn)步開放資本市場以及促進對外融資便利化等,為國外資金“引進來”以及國內資金“走出去”提供條件,但也使資本外逃和引進“虛假外資”的犯罪活動日益猖獗。其基本手法是:在自貿區(qū)注冊多家公司以后,通過偽造虛假投資交易文件,將非法收入在注冊的公司的自由貿易賬戶之間任意調動;或者是將非法收入以投資海外資產的形式匯往境外賬戶,又將非法收入以投資收益的名義劃回。

        2.利用空殼公司洗錢

        自貿區(qū)作為國家發(fā)展外向型經濟的窗口,為了提升國際競爭力,吸引投資發(fā)展經濟,其公司監(jiān)管要求相對較低,為犯罪分子利用公司進行洗錢打開了方便之門??諝す鞠喈斢诜欠ㄙY金的“中轉站”,犯罪分子以空殼公司作為幌子,將黑錢當成該公司正常經營所得,并依法納稅,達到洗錢的目的[3]。洗錢分子通常會在世界各大自貿區(qū)、國際金融中心設立多個空殼公司,并在其內部進行復雜頻繁的轉賬活動來逃避執(zhí)法者的監(jiān)管,從而達到掩飾非法資金來源及去向的目的。

        3.大額現(xiàn)金走私

        利用現(xiàn)金洗錢是最常見的洗錢方式,它往往不留任何交易線索,不會在金融系統(tǒng)內留下交易記錄,司法機關追查資金流向相對困難且被查出的風險小。大額現(xiàn)金走私的方式包括通過行李走私、通過交通運輸工具走私、通過身體走私等。針對跨境現(xiàn)金走私,國家一般對個人出入境所攜帶的現(xiàn)金數額有嚴格的限制,規(guī)定了個人申報要求、海關報告義務以及罰則等。但由于檢驗及監(jiān)控手段不足以及現(xiàn)金走私成本相對低廉,現(xiàn)金走私案件屢禁不止;又由于自貿區(qū)位于一國境內,現(xiàn)金在區(qū)內外轉移相對于跨境轉移更加便利。

        (三)利用自貿區(qū)洗錢的危害

        1.影響自貿區(qū)的國際信譽

        洗錢活動對于自貿區(qū)內單個金融機構來說,可能會損害金融機構的聲譽。金融機構是洗錢犯罪的主要途徑,而金融機構必須依靠金融創(chuàng)新和良好的金融服務贏得更多的客戶,樹立它在客戶中的良好形象。一旦不法分子利用金融機構洗錢的丑聞被曝光,則會影響金融機構在社會公眾中的形象和聲譽,削弱公眾對金融機構的信任,進而影響其資金來源和經濟效益[4]。對于自貿區(qū)來說,金融系統(tǒng)的信用受到質疑,不利于實現(xiàn)建立國際金融中心的目標,發(fā)揮國家提高開放型經濟水平“試驗田”的作用。

        2.沖擊央行貨幣定價權

        跨境洗錢的主要目的就是為了使非法資本合法化,主要利用跨境渠道下的非法資本轉移來實現(xiàn)。跨境洗錢流動頻率高、流通時間短、隱蔽性強,且通常與國內規(guī)模龐大的“影子銀行”相聯(lián)系,形成游離于監(jiān)管之外的龐大資金流。作為一種非正規(guī)的短期資本,具有逐利性且通常情況下數額巨大,“黑錢”大量進入區(qū)內,會造成區(qū)內貨幣供給量增大,甚至形成溢出效應,殃及區(qū)外,造成本幣升值的壓力,影響央行貨幣政策的有效性和獨立性;如果這些資本大規(guī)模撤出,又將引發(fā)匯率波動甚至引發(fā)系統(tǒng)性金融風險。

        3.助長洗錢的上游犯罪

        作為隱瞞特定犯罪收益的性質及其來源的行為,洗錢犯罪不可能孤立存在,必然與毒品犯罪、黑社會、貪污腐敗等上游犯罪聯(lián)系在一起,一方面形成一道屏障,切斷了司法機關的偵查線索,嚴重威脅正常的司法秩序;另一方面,為犯罪活動提供進一步的資金支持,助長更嚴重和更大規(guī)模的犯罪活動[5]。洗錢活動與恐怖活動相結合,還會對社會穩(wěn)定、國家安全和人民的生命和財產安全造成巨大損失。

        二、自貿區(qū)反洗錢的域外法制及借鑒

        在金融全球化的今天,不論一個國家是否擁有自己的國內自由貿易區(qū),都將受到利用自貿區(qū)的洗錢犯罪活動的不利影響。因此,為了有效解決自貿區(qū)洗錢和恐怖融資問題,必須逐步建立健全反洗錢國際合作機制。目前主要表現(xiàn)為綜合性國際組織的國際反洗錢公約、專門的反洗錢國際組織的建立以及在反洗錢國際公約影響下不斷完善的各國國內反洗錢立法。從我國的反洗錢活動來看,我國不僅簽署了所有聯(lián)合國反洗錢公約,還積極加入或組建地區(qū)性專業(yè)的反洗錢國際組織,在自貿區(qū)反洗錢立法上,也積極與國際法制建設配合。

        (一)反洗錢的國際法制體系

        1.聯(lián)合國反洗錢立法

        聯(lián)合國所制定的公約對整個世界的影響最廣,對我國反洗錢立法的影響也是最直接的。1988 年,聯(lián)合國通過了《禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》,針對毒品犯罪規(guī)定了廣義上的“非法販運罪”,其實質是懲罰掩飾、隱瞞毒贓的行為。該公約被視為最早將洗錢犯罪化的聯(lián)合國公約[6]。之后聯(lián)合國1999 年通過了《制止向恐怖主義提供資助的國際公約》,雖然全文同樣并未出現(xiàn)過“洗錢”這一表述,但開創(chuàng)了洗錢犯罪領域的新問題——明確將恐怖融資行為犯罪化。第三是2000 年通過的《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》,明確提出了獨立的“洗錢罪”概念,并對其適用范圍、管轄、預防措施等做了詳細的規(guī)定。第四是《2003 年聯(lián)合國反腐敗公約》,強調“腐敗同其他形式的犯罪特別是同有組織犯罪和包括洗錢在內的經濟犯罪的聯(lián)系”,在懲治、預防洗錢方面是對《巴勒莫公約》的一脈相承和繼續(xù)完善。這些聯(lián)合國的反洗錢公約都已經在我國生效,因此對我國反洗錢立法有直接制約作用[7];并影響著我國反洗錢立法的進程,確實起到了示范作用。

        2.金融行動特別工作組(FATF)

        反洗錢金融行動特別工作組是1989 年成立的一個專門致力于反洗錢的政府間專業(yè)性國際組織,迄今為止已有36 名正式成員。在全球反洗錢形勢影響下,我國也積極加入了該組織。FATF 的主要目標可以概括為:推動建立全球性反洗錢網絡,研究制定國際反洗錢標準以及通過成員國自評、互評認定不合作國家及地區(qū),推動各國落實反洗錢措施。

        在制定反洗錢國際標準方面,F(xiàn)ATF 于1990 年提出了預防與打擊洗錢的《四十項建議》,1996 年、2003 年進行了兩次全面修訂,并于2001 年和2004年先后針對國際恐怖主義嚴峻形勢發(fā)布了關于恐怖融資的九項《特別建議》[8]。2012 年,F(xiàn)ATF 公布了新的反洗錢國際標準——《打擊洗錢、恐怖融資與擴散融資的國際標準:FATF 建議》。新標準的變化主要體現(xiàn)在:將防擴散融資納入工作范疇,還將腐敗和稅收犯罪等新領域作為優(yōu)先應對問題;強調風險為本的方法,建立與風險性質相適應的反洗錢和反恐怖融資體系;更加強調反洗錢的國家戰(zhàn)略和國際合作[9]。新標準的出臺促進了各國反洗錢體系的健全與完善和國際反洗錢工作的進一步協(xié)調,我國也應以這一新的國際標準為基礎,建立并完善自貿區(qū)反洗錢制度。

        在推動各國落實反洗錢措施方面,主要通過各成員國自評估、互評估跟蹤反洗錢標準的落實情況。2007 年以來,F(xiàn)ATF 針對反洗錢第三輪互評結果中全球普遍存在的反洗錢制度有效性不足的問題,開始倡導風險為本的反洗錢方法,先后發(fā)布了針對銀行、證券、房地產等行業(yè)風險為本的反洗錢指引和國家洗錢風險評估戰(zhàn)略的指引文件,并在2012 年《新標準》中全面引入風險為本的反洗錢方法。

        2013 年2 月,F(xiàn)ATF 全會通過新的《反洗錢合規(guī)性和有效性評估方法》,首次將成員國反洗錢法律制度的有效執(zhí)行與反洗錢法律制度的合規(guī)性作為同樣重要的內容[10]。成為第四輪互評的重點,著重評估各國反洗錢法律制度實施的效果,突出評估各成員國反洗錢工作的有效性。

        (二)外國針對利用自貿區(qū)洗錢的反洗錢監(jiān)管法制

        1.多層次反洗錢法律體系

        自貿區(qū)反洗錢問題不應僅局限于自貿區(qū)內,而應作為國家反洗錢戰(zhàn)略的重要組成部分,重視多層次反洗錢法律體系的構建。

        美國早在1934 年就通過了《自由貿易區(qū)法案》,迄今為止共有276 個國內自由貿易園區(qū)。作為世界上最活躍的金融市場之一,美國的洗錢和恐怖活動犯罪也最為猖獗,同時也形成了最嚴密的反洗錢法律法規(guī)體系。主要包括美國國會制定的反洗錢法律,如1970 年《銀行保密法》、1986 年《控制洗錢法》、1999 年《反洗錢法》以及2001 年《愛國者法案》第三部分《消除跨國洗錢和反恐融資法》[11];第二層次是根據法律的授權由有關政府機關制定的反洗錢行政法規(guī),如《銀行保密法規(guī)》等;①參見杜金富主編《部分國家(地區(qū))反洗錢/反恐融資規(guī)定選編》,中國金融出版社2013 年12 月版。第三層次是由有關的監(jiān)管機構或行業(yè)組織制定發(fā)布的一些與反洗錢相關的指導性行業(yè)準則,雖然不具有法律上的強制力,但是是對立法的細化和補充,使之更具有可操作性。美國多層次的反洗錢法律體系可以對我國起到立法上的示范和推動作用。

        表面上看,財務會計與管理會計沒有任何聯(lián)系,是彼此孤立的,其實不然,要想達到現(xiàn)代企業(yè)各項資源合理的優(yōu)化配置,就需要財務會計與管理會計做到有機融合、互相滲透,彼此發(fā)揮著自己的優(yōu)勢,這樣企業(yè)才能有新的發(fā)展,才能用發(fā)展的眼光去面對未來。企業(yè)既增強了在激烈市場中的競爭力,又為企業(yè)健康、持續(xù)發(fā)展奠定了堅實的基礎。

        2.協(xié)調配合的反洗錢工作框架

        美國反洗錢執(zhí)法機構主要包括財政部系統(tǒng),由法律授權全面執(zhí)行和實施反洗錢法律,所屬FinCEN是美國的金融情報中心;國土安全部系統(tǒng),負責打擊與恐怖融資相關的洗錢犯罪活動;司法部系統(tǒng),主要在法律授權范圍內起訴洗錢犯罪案件并執(zhí)行相關的懲罰措施。其他具有反洗錢職能的機構包括海關總署、稅務總署、聯(lián)邦調查局、煙酒和槍支專查局等,在各司其職的同時,還在打擊洗錢方面進行密切配合。在自貿區(qū)內,則主要由自貿區(qū)管理委員會和海關配合進行洗錢犯罪活動的監(jiān)控。

        3.具體反洗錢監(jiān)管措施

        目前自貿區(qū)內反洗錢監(jiān)管的對象主要是金融機構,對金融機構提出的監(jiān)管要求主要有:第一,客戶身份識別的規(guī)定。如英國《2003 年反洗錢條例》對身份識別制度進行規(guī)定,要求反洗錢主體在與客戶從事相關經營活動中必須認真進行審查識別。第二,交易記錄保存的規(guī)定。如瑞士《聯(lián)邦預防金融機構洗錢法》規(guī)定,有關金融機構須保存文件一段時間,以便能夠在一定的期間內滿足檢察機關在起訴和查封財產時的任何要求,期限為自交易或業(yè)務關系終結之日起10 年。第三,大額和可疑交易報告的規(guī)定。如美國充分認識到美元現(xiàn)金交易的高度洗錢風險,建立獨具特色的現(xiàn)金交易報告制度[12]。這個制度要求個人及金融機構、商業(yè)機構等反洗錢義務主體,在進行超過1 萬美元的交易時,尤其是在涉及跨境資金流動及金融活動時,需向相關執(zhí)法監(jiān)管部門及FinCEN 同時提交現(xiàn)金貨幣交易報告。但是這些傳統(tǒng)的反洗錢方法和制度,對于發(fā)現(xiàn)自貿區(qū)市場運作中的違法犯罪問題,往往發(fā)揮不了多大的作用[13]。

        三、我國自貿區(qū)反洗錢相關法制評析

        (一)反洗錢法律體系不斷完善

        在聯(lián)合國反洗錢工作和FATF 國際反洗錢標準的推動下,我國借鑒世界各國先進的反洗錢經驗,逐步形成了較為完善的反洗錢法律體系,也為我國自貿區(qū)金融市場健康發(fā)展、防止其運行機制被洗錢犯罪侵蝕提供了保障。

        首先在反洗錢法律層面,主要包括《刑法》及其修正案中關于洗錢罪,掩飾、隱瞞犯罪所得罪和窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪的規(guī)定。懲罰性的刑事立法并非專門針對利用自貿區(qū)洗錢的行為,但卻是其他行政法規(guī)、金融規(guī)章充分發(fā)揮功效、有效遏制自貿區(qū)洗錢犯罪的強大后盾。2004 年修改的《中國人民銀行法》則對反洗錢工作的主管部門及其職責、開展監(jiān)督檢查工作的范圍以及對違反反洗錢規(guī)定的單位和個人的行政法律責任做出明確規(guī)定。2006年通過的《反洗錢法》也是自貿區(qū)反洗錢工作的主要法律依據,作為一部預防、懲治洗錢犯罪的專門性法律,對調整利用自貿區(qū)金融市場洗錢更具有針對性,更有利于發(fā)現(xiàn)和阻止在自貿區(qū)金融業(yè)務中可能發(fā)生的洗錢行為。

        在行政規(guī)章層面,2006 年中國人民銀行發(fā)布的《金融機構反洗錢規(guī)定》和《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》是我國目前專門的銀行業(yè)反洗錢規(guī)定。其他如《中國人民銀行反洗錢調查實施細則(試行)》等部門規(guī)章針對金融機構反洗錢工作的不同方面展開了詳細的規(guī)定,體現(xiàn)出我國目前自貿區(qū)反洗錢工作仍然應以銀行為核心,以金融業(yè)為重點。

        專門針對中國(上海)自貿區(qū)的反洗錢規(guī)定主要體現(xiàn)在:央行《關于金融支持(中國)上海自由貿易試驗區(qū)建設的意見》明確提出“區(qū)內金融機構和特定非金融機構應按照法律法規(guī)要求切實履行反洗錢、反恐融資等義務”,并發(fā)布了《關于切實做好中國(上海)自由貿易試驗區(qū)反洗錢和反恐怖融資工作的通知》,從認識做好自貿區(qū)反洗錢、反恐融資工作的重要意義、落實各項反洗錢制度以及加強反洗錢工作組織領導等方面細化了各項規(guī)則,為自貿區(qū)反洗錢工作提供了可操作的依據。

        我國反洗錢法律體系正處在不斷完善的過程中,結合國際經驗來看,仍然存在以下不足:第一,反洗錢刑事立法尚未達到國際標準,刑法中關于洗錢犯罪的規(guī)定分散,無法顯示出洗錢犯罪的共性,而且新標準擴大了洗錢上游犯罪的范圍,如稅收犯罪,我國尚未與國際接軌[14];第二,金融規(guī)章及自貿區(qū)反洗錢細則中關于反洗錢具體措施的規(guī)定仍然顯得過于概括、缺乏可操作性;第三,與英美等發(fā)達國家反洗錢法律體系相比,行業(yè)自律組織尚未在促進官方管理與民間自律、政策制定與實務操作的有效結合方面發(fā)揮其應有的功能。

        (二)國內協(xié)調監(jiān)管機制形成

        中國人民銀行是我國核心反洗錢部門,《中國人民銀行法》第四條規(guī)定了中國人民銀行“履行指導、部署金融業(yè)反洗錢工作,負責反洗錢的資金監(jiān)測的職責”。在自貿區(qū)內,也主要由央行承擔反洗錢監(jiān)管的主要職能。其直屬機構反洗錢監(jiān)測中心是我國的金融情報中心,負責我國反洗錢情報的收集、處理和分配。2012 年,中國反洗錢監(jiān)測分析中心共接收大額交易報告3.38 億份,與2011 年基本持平;可疑交易報告2965.75 萬份,與2011 年同期相比明顯下降[15]。但與美國FinCEN 系統(tǒng)相比,信息采集的渠道、分析數據的技術手段以及戰(zhàn)略分析情報的有效性方面,仍有待改善。

        同時,我國建立了反洗錢部際聯(lián)席會議制度,成員單位包括中國人民銀行、商務部、海關總署、稅務總局、工商總局等23 個部門。2013 年5 月13 日,反洗錢工作部際聯(lián)席會議第六次工作會議在京召開,說明反洗錢工作已上升到國家戰(zhàn)略層面。

        目前以自貿區(qū)為重點的反洗錢工作主要是建立人民銀行與自貿區(qū)管委會反洗錢工作交流合作機制,并加強與海關、稅務、工商等部門的信息共享,提升對區(qū)內貿易及資金流動的后臺監(jiān)控能力。

        (三)義務機構內部控制制度

        自貿區(qū)內各義務機構反洗錢內部控制制度也正在不斷建立并完善。首先是采納國際通行的客戶身份識別、大額和可疑交易報告以及客戶身份資料保存制度;其次是建立客戶風險等級劃分制度,充分考慮客戶的地域、特性、業(yè)務、行業(yè)等因素,對確定為高風險等級的客戶,采取強化的盡職調查程序。

        將反洗錢要求或模塊嵌入自由貿易區(qū)內“境內關外”的分賬核算體系是自貿試驗區(qū)反洗錢的一大有力措施。具體來說,是指在跨境資金監(jiān)管體系中,自由貿易賬戶在性質上類似于“境外賬戶”,與其他自由貿易賬戶之間的資金可自由劃轉。而監(jiān)管主要存在于自貿區(qū)賬戶與境內區(qū)外的銀行結算賬戶之間的資金流動,視同跨境業(yè)務管理。另外,央行還建立區(qū)內居民自由貿易賬戶和非居民自由貿易賬戶人民幣匯兌的監(jiān)測機制,防止“黑錢”跨區(qū)域流動帶來的沖擊。此種“自由貿易賬戶體系”,實質上是在試驗區(qū)內形成了一個與境內其他市場有限隔離、與國際金融市場高度接軌的金融環(huán)境,同時控制利用自貿區(qū)洗錢的犯罪行為。

        四、完善自貿區(qū)反洗錢監(jiān)管法制的建議

        (一)完善自貿區(qū)反洗錢法律體系

        為了有效防范犯罪分子利用自貿區(qū)進行洗錢、恐怖融資等犯罪活動,我國可以從以下方面進一步完善自貿區(qū)反洗錢法律體系:第一,在國家層面的刑事立法中,盡快與國際標準接軌,統(tǒng)一刑法條文中關于洗錢犯罪的規(guī)定;第二,對于刑法規(guī)范、行政性法律規(guī)范中洗錢犯罪的概念、范圍的規(guī)定,應盡快形成統(tǒng)一的標準;第三,以與反洗錢相關的金融規(guī)章及自貿區(qū)反洗錢細則為基礎,進一步改進關于反洗錢的具體措施的規(guī)定。

        (二)協(xié)調中央與自貿區(qū)以及各部門之間的監(jiān)管體系

        為了整合自貿區(qū)內各反洗錢職能部門的功能,應在反洗錢部級聯(lián)席會議制度的指導下,完善各部門合作機制。中國人民銀行要積極發(fā)揮在洗錢犯罪的預防和監(jiān)測中的骨干作用;自貿區(qū)內司法部門應進一步加大對洗錢案件的偵破與打擊力度,爭取更多的案件成果,提升反洗錢工作的成效[16];海關緝私部門在偵查辦案中注重加強跨境洗錢犯罪線索和證據的收集工作,積極配合開展洗錢犯罪線索監(jiān)測與分析工作;其他成員單位也要依法承擔起各自的監(jiān)管、配合、信息提供、報告等反洗錢職責。在行業(yè)自律機制方面,充分發(fā)揮已有的銀行、保險、證券同業(yè)工會的作用,為各金融機構提供交流反洗錢工作經驗的平臺。

        (三)金融機構應按照風險為本的方法全面履行反洗錢義務

        金融機構是反洗錢工作的第一道防線,新《四十項建議》進一步明確了金融機構的反洗錢任務,做好反洗錢工作也是我國《反洗錢法》賦予金融機構的法定義務。首先自貿區(qū)內金融機構應進一步加強客戶身份識別、大額和可疑交易報告以及客戶身份資料保存制度的可操作性;其次,對于自貿區(qū)內直接接觸客戶的金融機構,反洗錢的責任應著重于識別風險高的客戶、產品、服務以及易于傳遞洗錢風險的途徑,并以此建立洗錢風險防控框架;最后,充分利用“自由貿易賬戶體系”,通過對自由貿易賬戶、境內區(qū)外銀行結算賬戶和境外賬戶之間的資金流動監(jiān)測,加強跨境業(yè)務全流程的反洗錢風險管理。

        (四)加強反洗錢國際合作

        在反洗錢國際合作方面,首先應根據新《四十條建議》的要求,發(fā)揮反洗錢監(jiān)測中心作為我國金融情報中心的作用,將之確定為與各國金融情報中心進行信息交換的主體,并推進加入埃格蒙特集團;①作為一個反洗錢國際組織,埃格蒙特集團始終將自己定位成一個各國金融情報中心(FIU)的聯(lián)合體,避免與FATF 等其他反洗錢國際組織出現(xiàn)功能重合。因此,埃格蒙特集團要求所有成員都必須是嚴格符合其定義的FIU,并且必須經過一套FIU 認證程序的審核才能加入埃格蒙特集團。其次應積極與其他國家簽訂反洗錢司法協(xié)助雙邊條款,在涉及洗錢、相關上游犯罪以及恐怖擴散融資調查、起訴和有關訴訟過程中,加強與其他國家的司法互助;最后還應增強我國的國際話語權[17]。2012 年2 月,F(xiàn)ATF 第二十三屆全會表決通過中國反洗錢與反恐怖融資互評估后續(xù)報告,認為中國成為其成員以來,在反洗錢和反恐怖融資領域做出了努力并取得了進展,同意中國結束后續(xù)評估程序[18]。之后我國應更加積極全面地參與FATF 工作,使國內反洗錢法律體系及工作機制進一步與國際標準接軌,同時努力主導亞太反洗錢工作組和歐亞反洗錢工作組工作,擴大在準成員和觀察員中的影響力。

        [1]關于金融支持中國(上海)自由貿易試驗區(qū)建設的意見[EB/OL].http://shanghai.pbc.gov.cn/publish/fzh _shanghai.

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