郝幸田

2003年以來(lái)，隨著一百多個(gè)國(guó)家在《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》上的簽字，打擊和消除腐敗行為已成為世界各國(guó)的共同行動(dòng)。為此，各國(guó)都在進(jìn)行不懈的探索并取得了良好效果。他山之石，可以攻玉，這些國(guó)家的反腐敗經(jīng)驗(yàn)對(duì)于我國(guó)企業(yè)持續(xù)開(kāi)展的反腐倡廉工作具有積極的參考和借鑒意義。

隨著全球經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，腐敗，就像一個(gè)糾纏不休的幽靈，嚴(yán)重困擾和威脅著各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)安定，侵蝕著執(zhí)政黨的執(zhí)政基礎(chǔ)，已成為世界各國(guó)社會(huì)生活的一大毒瘤。長(zhǎng)期以來(lái)，世界各國(guó)高度重視反腐敗問(wèn)題，并采取了一系列措施，加大了對(duì)腐敗問(wèn)題的研究，從觀念上提高了對(duì)腐敗的認(rèn)識(shí)，并加強(qiáng)了反腐倡廉的立法與執(zhí)行。反腐敗法規(guī)的制定，反腐敗機(jī)構(gòu)的設(shè)置和反腐敗教育的進(jìn)行，這些普遍的做法試圖從根本上遏制或鏟除腐敗現(xiàn)象的發(fā)生。雖然反腐效果在多數(shù)國(guó)家有些差強(qiáng)人意，但令人振奮的是，一些國(guó)家的做法卻取得了巨大成功。那么，這些國(guó)家和企業(yè)是如何反腐保廉的呢？

美國(guó)：

立法創(chuàng)造有序環(huán)境。1977年，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)《外國(guó)腐敗行為法案》（又稱《反海外腐敗法》），成為美國(guó)政府打擊商業(yè)賄賂行為的利器。該法案幾經(jīng)修訂，其條款廣泛適用于在美國(guó)證劵交易所上市的公司，或在美國(guó)銷售證劵或經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司，以及被要求向證交會(huì)提交報(bào)告的公司，該法案由美國(guó)證券交易委員會(huì)和司法部聯(lián)合實(shí)施。為了加強(qiáng)對(duì)跨國(guó)企業(yè)商業(yè)賄賂的管理，2012年11月，美國(guó)司法部和美國(guó)證券交易委員會(huì)公布了美國(guó)《反海外腐敗法》的指引細(xì)則，對(duì)法案的關(guān)鍵內(nèi)容作出正式界定，為初次涉足海外經(jīng)營(yíng)的小企業(yè)到大型跨國(guó)企業(yè)集團(tuán)如何遵守這一法案給出了更加詳細(xì)的指導(dǎo)，內(nèi)容具體到哪些行為被認(rèn)定為商業(yè)賄賂，以及對(duì)企業(yè)送禮、商務(wù)旅行和娛樂(lè)接待方面的開(kāi)支規(guī)定。

子公司行賄母公司連坐。由于一些美國(guó)公司設(shè)立在海外的跨國(guó)公司子公司為東道國(guó)法人，其行為不直接受美國(guó)母公司管轄范圍，《反海外腐敗法》規(guī)定，一旦子公司向外國(guó)政府官員行賄，在美國(guó)的母公司就要為此承擔(dān)責(zé)任，以此迫使其主動(dòng)約束子公司，從而保證子公司廉潔，最終維護(hù)公平市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。例如，1989年洛克希德公司以100萬(wàn)美元行賄埃及官員，希望得到埃及政府三架飛機(jī)的訂單，事發(fā)后，不僅洛克希德公司中東和北非分公司副總裁被捕并處以18個(gè)月監(jiān)禁、12.5萬(wàn)美元罰金，而且洛克希德公司也被處以2 480萬(wàn)美元巨額罰金。

不惜自愿接受處罰。近年來(lái)，美國(guó)在反商業(yè)賄賂方面處理了許多重大案件，并取得了良好的成效，以至于許多公司為了將損失最小化，不惜自我披露其下屬部門或分支機(jī)構(gòu)違反該法的行為，自愿接受處罰。如2005年，位于美國(guó)的德普診斷產(chǎn)品有限公司主動(dòng)向美國(guó)司法部提交報(bào)告，披露其中國(guó)子公司天津德普診斷產(chǎn)品有限公司從1991—2002年期間，向中國(guó)國(guó)有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬(wàn)美元的現(xiàn)金，用來(lái)?yè)Q取這些醫(yī)療機(jī)構(gòu)購(gòu)買DPC公司的產(chǎn)品，從中獲利200萬(wàn)美元的行為。而且，在政府反商業(yè)賄賂的壓力下，一些大型公司自己也制訂內(nèi)部規(guī)定，禁止雇員實(shí)施商業(yè)賄賂行為，否則將對(duì)之進(jìn)行一定的處罰，如哥倫比亞廣播公司自行規(guī)定，相關(guān)職員如果接受第三方為影響其行為而給予的利益，將會(huì)被解雇。執(zhí)法嚴(yán)格，處罰嚴(yán)厲。

美國(guó)法律規(guī)定，向外國(guó)相關(guān)人員行賄的個(gè)人將被罰款10萬(wàn)美元并處5年監(jiān)禁。對(duì)企業(yè)的罰款則更為嚴(yán)厲，如1995年賽波特公司因行賄巴拿馬政府被處以150萬(wàn)美元罰金。1993年佰特公司因行賄歐洲及中東中間人，被處以6 500萬(wàn)美元的罰款。2003年巨人公司因違反美國(guó)《海外反腐敗法》被處以1 262萬(wàn)美元罰款和1 300萬(wàn)美元刑事罰金。ABB公司因其子公司在1998—2003年間，向尼日利亞、安哥拉和哈薩克斯坦等國(guó)官員行賄，被處590萬(wàn)美元罰款和1 005萬(wàn)美元罰金。此外，任何個(gè)人或者公司一旦被指控違反了這一法律，將被終止其參與政府采購(gòu)的資格。被裁決進(jìn)行商業(yè)賄賂的公司更不能獲得出口資格。

罰金數(shù)倍于行賄獲利。高額罰金使得美國(guó)公司海外行賄一旦曝光后，將擔(dān)負(fù)巨額違法成本。制訂時(shí)的《海外反腐敗法》規(guī)定，對(duì)于犯罪的公司和其他商業(yè)實(shí)體，可處以最高200萬(wàn)美元的罰金；自然人則會(huì)被處以最高10萬(wàn)美元罰金和5年以下的監(jiān)禁。而且，根據(jù)選擇性罰款法的規(guī)定，罰金的數(shù)額可能會(huì)高出更多，實(shí)際罰金可能會(huì)是行賄所圖謀利益的兩倍。后來(lái)修訂的《海外反腐敗法》將罰金提得更高。2009年8月，美國(guó)不干膠標(biāo)簽材料巨頭艾利·丹尼森公司因其向中國(guó)地方官員行賄以獲取項(xiàng)目的行為觸犯了美國(guó)《海外反腐敗法》，盡管公司曾阻止了部分非法金額的支付，但公司仍然被美國(guó)監(jiān)管當(dāng)局要求承擔(dān)法律責(zé)任，返還其高達(dá)27.3萬(wàn)美元的行賄獲利，此外還要支付4.5萬(wàn)美元的判決前利息；加上地方法院已經(jīng)實(shí)施的20萬(wàn)美元罰款，針對(duì)艾利·丹尼森公司的實(shí)際罰金幾乎兩倍于其行賄圖謀利益。

意圖行賄也被視為行賄。美國(guó)海外反腐的嚴(yán)厲還體現(xiàn)在，不要求美國(guó)海外公司行賄行為的目的得逞，只要提供或者承諾行賄即構(gòu)成犯罪。《海外反腐敗法》禁止任何行賄企圖，無(wú)論是打算利用外國(guó)官員的官方身份影響行為或決定、促使官員做或不做任何違反其法定義務(wù)的行為獲取不正當(dāng)利益，還是誘導(dǎo)外國(guó)官員利用其影響力來(lái)影響任何行為或決定。

雅芳主動(dòng)自查腐敗。由于企業(yè)向外國(guó)官員行賄的行為受到刑事和民事的雙重制裁，為了避免這種后果，很多美國(guó)公司都采用詳盡的自查方案，防止和發(fā)現(xiàn)員工或代理人支付任何不當(dāng)款項(xiàng)。例如，2008年10月，雅芳在接到有其中國(guó)子公司行賄當(dāng)?shù)毓賳T的舉報(bào)后，先是向美國(guó)司法部報(bào)告，隨著展開(kāi)對(duì)中國(guó)分公司在旅游、娛樂(lè)和其他方面的開(kāi)支調(diào)查。近年來(lái)美國(guó)海外反腐涉及中國(guó)的案件中，近80%為美國(guó)公司自我爆料。

沃爾瑪設(shè)立全球反腐敗合規(guī)官。在《紐約時(shí)報(bào)》披露沃爾瑪墨西哥公司涉嫌以行賄方式換取開(kāi)店許可后，沃爾瑪股價(jià)連續(xù)兩日下跌。2012年4月25日，沃爾瑪再度做出回應(yīng)，宣布設(shè)立全球反腐敗合規(guī)官職位。沃爾瑪表示，新設(shè)了一個(gè)全球反腐敗合規(guī)官職位，負(fù)責(zé)管理全球所有市場(chǎng)的FCPA合規(guī)工作，以確保公司嚴(yán)格遵守美國(guó)《反海外賄賂法》（FCPA）的規(guī)定。擔(dān)任這一職位的高管負(fù)責(zé)監(jiān)督沃爾瑪駐海外市場(chǎng)的5位FCPA合規(guī)主管。