【摘 要】異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)作為一種在特定情況下允許異議股東退出公司的自我救濟(jì)方式，有其獨(dú)特的特征和作用，同時(shí)，在行使該權(quán)利時(shí)也需要一些特定的條件，這些條件具體包括行使的主體、行使的情形以及行使的程序等，而這些條件亟待我國(guó)相關(guān)立法完善。

【關(guān)鍵詞】異議股東；股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)；行使條件

異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指當(dāng)公司股東（大）會(huì)基于資本多數(shù)決原則影響公司結(jié)構(gòu)和股東利益的實(shí)質(zhì)性變更事項(xiàng)作出決議時(shí)，持反對(duì)意見(jiàn)的股東有表示異議，并要求公司對(duì)其所持有的股份進(jìn)行回購(gòu)，從而退出公司的權(quán)利。研究異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使條件就是研究行使該權(quán)利的主體、情形以及程序問(wèn)題。

一、異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使的主體

由我國(guó)《公司法》相關(guān)規(guī)定可知，我國(guó)的異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使主體包括有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東，但相關(guān)公司立法并沒(méi)有對(duì)股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)適用的股東范圍作出明確的規(guī)定，而從僅有的規(guī)定可以推定出我國(guó)目前適用的股東范圍只限于股份的持有人即登記股東。根據(jù)國(guó)外立法，現(xiàn)已確定的可以行使異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的股東有登記股東和受益股東。受益股東，是指自己不持有股票，股票由投資信托機(jī)構(gòu)或者作為登記股東的代管人持有，而自己享受收益的股東。受益股東雖然并非股票的持有人，但卻是股票受益的所有人，其關(guān)注股份的收益回報(bào)是必然的，而能夠行使異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的情形往往是會(huì)影響到公司經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)而影響股票收益的情形。因此，我國(guó)立法應(yīng)借鑒國(guó)外的立法，將受益股東及代表受益股東的登記股東納入異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使主體中。至于無(wú)表決權(quán)股東，出于其合法的股東資格及對(duì)中小股東保護(hù)的要求，將其列為異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使主體無(wú)疑是必要的。同時(shí)，由于我國(guó)承認(rèn)出資瑕疵股東的股東資格，因此，異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使主體也應(yīng)將其涵蓋在內(nèi)。

二、異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使的情形

異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是在特定情形下允許股東從公司退出的權(quán)利，這里所說(shuō)的特定情形是指股東（大）會(huì)對(duì)影響公司結(jié)構(gòu)和股東利益的實(shí)質(zhì)性變更的重大事項(xiàng)作出決議。我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使情形是分股份有限公司和有限責(zé)任公司而分別規(guī)定的，但無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，其行使情形的范圍都過(guò)于狹窄，這一點(diǎn)在股份有限公司的規(guī)定上尤為突出。我國(guó)規(guī)定的異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使情形主要包括公司的合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)、通過(guò)修改章程使公司存續(xù)以及我國(guó)立法獨(dú)創(chuàng)的利潤(rùn)分配等，但這些情形已經(jīng)不能完全適應(yīng)當(dāng)代社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的要求，為此，筆者認(rèn)為應(yīng)將以下情形納入我國(guó)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使情形之中：

1.公司合并與分立。公司的合并與分立是公司基本組織機(jī)構(gòu)的重大變更，因而絕大多數(shù)的國(guó)家立法都將其列為特別表決事項(xiàng)。在公司合并與分立的過(guò)程中，占控制地位的大股東由于其自身所持股份數(shù)額的優(yōu)勢(shì)，因而在股東（大）會(huì)的表決上也占有優(yōu)勢(shì)，往往掌握著決議通過(guò)與否的決定權(quán)。因此，為了平衡大股東與中小股東之間的利益關(guān)系，應(yīng)將公司合并與分立列為異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的適用情形之一。

2.重大資產(chǎn)變動(dòng)。一個(gè)公司所擁有的資產(chǎn)是其進(jìn)行運(yùn)作和經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，公司的獨(dú)立責(zé)任恰是以其擁有的全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)負(fù)責(zé)。因此，當(dāng)公司的重大資產(chǎn)發(fā)生變動(dòng)時(shí)，必然會(huì)使公司的結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化。對(duì)于公司的重大資產(chǎn)，此處應(yīng)作廣義理解，即既包括事實(shí)上在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中具有重大意義的資產(chǎn)，亦包括由公司章程約定的與重大資產(chǎn)具同等地位須經(jīng)股東（大）會(huì)表決方能處置的資產(chǎn)。公司的重大資產(chǎn)變動(dòng)，包括公司資產(chǎn)的出售出租和以其他方式處分公司財(cái)產(chǎn)以及公司資本的變動(dòng)。公司資產(chǎn)出售中最為熟悉的形式就是轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，在該種情況下，享有異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的不僅是轉(zhuǎn)讓方的股東，也應(yīng)該包括受讓方的股東。公司資本的變動(dòng)包括公司的增資、減資以及發(fā)行新股等多種形式，在上述情形下，公司的資本會(huì)發(fā)生變化，這可能與股東的預(yù)期投資不相符合，從而影響股東對(duì)公司盈利能力的期待，進(jìn)而使得股東的利益受到損害。

3.公司章程變更?！肮菊鲁淌怯晒救w發(fā)起人（或全體股東）依法共同制定的、規(guī)范公司組織與行為、調(diào)整公司與股東之間、公司與管理者之間、股東與股東之間、股東與管理者之間關(guān)系的公司內(nèi)部活動(dòng)準(zhǔn)則，是公司必不可少的綱領(lǐng)性文件”。公司章程被譽(yù)為“公司的憲法”，具有平衡公司和股東利益的重要作用。公司章程變更，“謂變更為公司組織及活動(dòng)之根本規(guī)則之實(shí)質(zhì)意義之章程，而非變更記載該根本規(guī)則之書(shū)面形式意義之章程”。在異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)適用的公司章程變更這一情形下，應(yīng)是對(duì)公司結(jié)構(gòu)和股東利益影響重大的章程變更。

4.公司章程規(guī)定的其他情形。本著公司自治的原則，當(dāng)公司章程規(guī)定的其他情形可以適用異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的時(shí)候，除非其規(guī)定與國(guó)家的法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，否則就應(yīng)該承認(rèn)其的合法有效性，允許該約定的適用。

三、異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使程序

權(quán)利的行使需要有程序的保障，異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)也是一樣，但目前我國(guó)《公司法》對(duì)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使程序只是略有提及，不甚明確，在實(shí)踐中未免難于把握。對(duì)此，筆者建議按照以下步驟建立一套完善的異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使程序，以實(shí)現(xiàn)該制度的有序運(yùn)行。

1.公司告知股東享有提出異議的權(quán)利。在股東（大）會(huì)召開(kāi)之前，公司必須先行通知股東，同時(shí)，在該通知中，對(duì)符合提起異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的待決議事項(xiàng)，公司應(yīng)明示股東享有該項(xiàng)權(quán)利，并且應(yīng)告知其享有權(quán)利的具體內(nèi)容和行使方式。

2.異議股東提前作出書(shū)面反對(duì)通知。股東在接到公司的通知后，如果對(duì)符合提起異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的待決議事項(xiàng)有異議的，應(yīng)該在股東（大）會(huì)對(duì)此事項(xiàng)進(jìn)行表決之前以書(shū)面形式作出反對(duì)的表示。

3.異議股東出席股東（大）會(huì)再次提出異議。對(duì)于該程序，需要說(shuō)明的是，有一個(gè)例外，即“公司分割或與他公司合并時(shí)，股東在股東會(huì)集會(huì)前或集會(huì)中，以書(shū)面表示異議或以口頭表示異議經(jīng)記錄者，得放棄表決權(quán)，而請(qǐng)求公司按當(dāng)時(shí)公平價(jià)格收買(mǎi)其股份，公司應(yīng)其請(qǐng)求而收買(mǎi)之情形”。因此，對(duì)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使，異議股東出席股東（大）會(huì)再次表示異議是原則，放棄表決權(quán)是例外，但無(wú)論是否再次表示異議，股東都應(yīng)出席股東（大）會(huì)，這是對(duì)其行使權(quán)利的嚴(yán)肅性的體現(xiàn)。

4.異議股東書(shū)面請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份。在股東（大）會(huì)對(duì)待決議事項(xiàng)表決通過(guò)后，公司應(yīng)向異議股東發(fā)出可以行使異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的通知，異議股東在收到通知后的一定時(shí)期內(nèi)，應(yīng)以書(shū)面形式請(qǐng)求公司購(gòu)買(mǎi)其股份。在提出書(shū)面通知后，異議股東還應(yīng)將其所持股份的股票證書(shū)向公司交存。

5.公司確定股份回購(gòu)價(jià)格并支付價(jià)款。異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是為保障中小股東權(quán)利而創(chuàng)制的，因此，在回購(gòu)其股份時(shí)，公司應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)市場(chǎng)的情形，來(lái)確定公平合理的回購(gòu)價(jià)格。

【參考文獻(xiàn)】

[1]顧功耘.商法教程（第二版）[M].上海人民出版社、北京大學(xué)出版社，2006.

[2]柯芳枝.公司法論[M].中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004.