【摘 要】上世紀(jì)八、九十年代刑事和解理論被介紹到中國(guó)，繼中國(guó)古代社會(huì)以調(diào)解解決刑事糾紛的立法和實(shí)踐開始復(fù)興。2012年3月14全國(guó)人大審議通過并頒布的新修訂的《刑事訴訟法》，明文規(guī)定了公訴案件和解特別程序，但在適用范圍、和解模式等方面仍需完善。

【關(guān)鍵詞】刑事和解；恢復(fù)性司法；修改后《刑事訴訟法》

對(duì)于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的時(shí)代主題來說，刑事和解制度作為一種案件解決機(jī)制來說，受到了我國(guó)理論界和實(shí)務(wù)界的高度關(guān)注。對(duì)刑事和解的概念界定，學(xué)界有不同觀點(diǎn)。但是目前，我國(guó)理論界較為認(rèn)可和引用較多的觀點(diǎn)是：刑事和解，又稱被害人與加害人和解（Victim-Offender Reconciliation ，簡(jiǎn)稱 VOR ），是指在犯罪發(fā)生后，通過調(diào)停人，使加害人和被害人直接進(jìn)行談判和協(xié)商，并最終解決糾紛沖突，目的是為了恢復(fù)加害人和被害人的和睦關(guān)系，并使加害人能夠盡快改過自新，回歸社會(huì)。這也是世界大多數(shù)國(guó)家比較認(rèn)可的表述方法。

一、刑事和解制度的理論基礎(chǔ)

世界范圍內(nèi)，從1974年加拿大最先采取和解手段處理特定的刑事案件，1978年在美國(guó)印第安納州也將刑事案件和解形式運(yùn)用于司法實(shí)踐以來，法國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、瑞士等國(guó)家也陸續(xù)在本國(guó)的司法實(shí)踐中套用這種制度。20世紀(jì)末，刑事和解制度也引起了有關(guān)國(guó)際組織的關(guān)注。2002年4月聯(lián)合國(guó)維也納會(huì)議通過了《關(guān)于刑事事項(xiàng)中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則》，并鼓勵(lì)各成員國(guó)利用該項(xiàng)決議制定和實(shí)施本國(guó)的恢復(fù)性司法。這標(biāo)志著刑事和解作為一種新型的刑事案件解決機(jī)制是以恢復(fù)性司法為理論基礎(chǔ)，并且在國(guó)際上得到了普遍認(rèn)可和關(guān)注。

恢復(fù)性司法是建立在恢復(fù)正義的基礎(chǔ)上的。犯罪破壞的是加害人、被害人和社會(huì)之間的正常利益關(guān)系，恢復(fù)正義就是要在三者之間重建平衡。約翰·R·戈姆認(rèn)為，從三個(gè)方面體現(xiàn)出恢復(fù)正義理論的特征：“首先，強(qiáng)調(diào)的是犯罪不僅僅是對(duì)法律規(guī)范的違反，對(duì)政府權(quán)威的侵犯，犯罪也可以是對(duì)多方面的傷害，包括對(duì)被害人、社會(huì)甚至犯罪人自己的傷害。其次，恢復(fù)正義理論還強(qiáng)調(diào)刑事司法程序應(yīng)當(dāng)有助于對(duì)這些傷害的彌補(bǔ)。第三，恢復(fù)正義理論反對(duì)政府對(duì)犯罪行為的社會(huì)回應(yīng)方面權(quán)力的獨(dú)占?！?/p>

恢復(fù)性司法一方面能實(shí)現(xiàn)被害恢復(fù)，在以被害人利益為中心的前提下，讓其通過參與發(fā)揮對(duì)刑事沖突解決的主導(dǎo)作用，這使得被害人能在一個(gè)平和的環(huán)境中通過被害敘說治療傷害，并獲得相應(yīng)的利益補(bǔ)償。另一方面，實(shí)現(xiàn)加害恢復(fù)，加害人對(duì)自己的行為支付相應(yīng)的代價(jià)后，使加害人復(fù)歸社會(huì)，避免法庭審判或者定罪判刑?；謴?fù)性司法很好的實(shí)現(xiàn)了被害恢復(fù)和加害恢復(fù)的平衡，是對(duì)被害人犯罪侵害的恢復(fù)性治療和對(duì)加害人監(jiān)獄外的復(fù)歸性治療的統(tǒng)一刑事和解制度正好與恢復(fù)性司法不謀而合。刑事和解就是通過賦予被害人與加害人平和對(duì)話的機(jī)會(huì)，使得雙方通過溝通與協(xié)調(diào)，實(shí)現(xiàn)加害人、被害人和社會(huì)的利益平衡。

二、刑事和解制度的法律基礎(chǔ)

司法實(shí)踐中我國(guó)一直存在大量刑事和解的具體案例，2012年3月14全國(guó)人大審議通過并頒布了新修訂的《刑事訴訟法》，該法自2013年1月1日正式生效，其中正式確立了當(dāng)事人和解的刑事訴訟程序。

首先是對(duì)刑事和解的適用范圍做了明確的規(guī)定，新的《刑事訴訟法》第277條規(guī)定：下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解：（一）因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；（二）除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。

其次是確定了和解的階段和基本程序，新的《刑事訴訟法》第278條規(guī)定：雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見，對(duì)和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書。第279條規(guī)定：對(duì)于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議；對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對(duì)被告人從寬處罰。刑事和解可以再偵查、起訴和審判階段適用，執(zhí)行階段不適用。

三、刑事和解的基本程序

（一）和解的啟動(dòng)

在偵查階段達(dá)成刑事和解的案件主要適用于加害方對(duì)案件事實(shí)供認(rèn)不諱，犯罪事實(shí)簡(jiǎn)單清楚，證據(jù)確實(shí)充分，案發(fā)后不需要偵查機(jī)關(guān)進(jìn)一步偵查的案件。對(duì)于在偵查階段沒有達(dá)成和解的案件，進(jìn)入公訴階段以后，有兩種方式可以啟動(dòng)刑事和解：一是依當(dāng)事人的申請(qǐng)；二是以檢察機(jī)關(guān)職權(quán)。無論是當(dāng)事人申請(qǐng)還是檢察機(jī)關(guān)依職權(quán)提出和解建議，都應(yīng)當(dāng)對(duì)是否符合刑事和解的要求進(jìn)行審查，這些方面包括：和解是否在雙方自愿的前提下進(jìn)行，加害人的認(rèn)罪態(tài)度和悔罪態(tài)度如何，對(duì)案件的種類、性質(zhì)和具體案情進(jìn)行審查，看是否符合和解的適用條件和范圍，辦案機(jī)關(guān)對(duì)和解的傾向性一件等。檢察機(jī)關(guān)審查后認(rèn)為確有和解的可能，在雙方當(dāng)事人都自愿的前提下，可啟動(dòng)和解。

（二）和解的主持

檢察機(jī)關(guān)公訴部門在受理案件后，經(jīng)過審查符合和解的條件和范圍，就可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意愿，由辦案檢察官、雙方當(dāng)事人、辯護(hù)律師參加和解。檢察官以中立的立場(chǎng)進(jìn)行主持，幫助雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議。和解協(xié)議中應(yīng)寫明加害人的認(rèn)罪態(tài)度和悔罪態(tài)度，從輕、減輕或者免除處罰的刑事責(zé)任，受害人的經(jīng)濟(jì)賠償內(nèi)容等。檢察官應(yīng)當(dāng)制作和解筆錄和和解協(xié)議書。

（三）賠償?shù)臄?shù)額和協(xié)議的效力

和解協(xié)議能否達(dá)成以及能否實(shí)際執(zhí)行很大程度上取決于如何賠償。在和解中，賠償數(shù)額的具體標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)參照附帶民事訴訟部分的賠償數(shù)額，在雙方當(dāng)事人自愿的前提下進(jìn)行賠償。當(dāng)然也有很多受害者更注重精神上或者名譽(yù)上的恢復(fù)，尤其是一些熟人糾紛，賠禮道歉、消除影響或許比經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償更能讓被害人滿足。

對(duì)于已經(jīng)達(dá)成的和解協(xié)議當(dāng)事人由反悔的案件，實(shí)踐中一般有是那種情形：加害人欺詐；被害人欺詐；被害人迫于外界壓力，做出的違心承諾。加害人欺詐和被害人違心承諾都違背刑事和解的基本要求，這兩種情形下應(yīng)當(dāng)撤銷原來的和解決定，重新進(jìn)行訴訟程序。對(duì)于被害人欺詐的情形，還是應(yīng)當(dāng)從法律上確認(rèn)和解協(xié)議的效力，賦予和解協(xié)議類似于判決書的強(qiáng)制執(zhí)行力，以防任何一方不得主張撤銷協(xié)議或者拒絕履行協(xié)議月約定的內(nèi)容。

（四）確定和解的期限和和解協(xié)議的履行期限

注重效率是刑事訴訟法基本原則的應(yīng)有之義，為了避免和解過程而影響訴訟的效率，必須確定和解的期限。刑事和解的案件一般是輕微刑事案件，可以約定具體的履行期限或者當(dāng)場(chǎng)給付。對(duì)于真誠(chéng)悔過，經(jīng)濟(jì)困難的加害人，如果受害人同意，也可以在加害人停工相應(yīng)擔(dān)保的前提下分期履行。

（五）刑事和解后刑事責(zé)任的處置問題

公訴案件刑事和解后，公訴部門辦案人員按照不起訴的辦案程序，做出相對(duì)不起訴的處理決定。對(duì)于相對(duì)不起訴的案件，檢察機(jī)關(guān)要建立和解不起訴人員檔案，建議社區(qū)矯正；如果依據(jù)法律對(duì)犯罪嫌疑人的行為可以不視為犯罪，可以建議偵查機(jī)關(guān)撤銷案件；已經(jīng)審查起訴的案件，檢察機(jī)關(guān)可以做出不起訴的決定，向法院提出從輕或者減輕處罰的建議，向偵查機(jī)關(guān)提出撤銷案件的建議。

四、刑事和解制度在司法實(shí)踐中應(yīng)注意的問題

（一）在適用范圍上，《刑事訴訟法》第277條做了明確的規(guī)定，但本文認(rèn)為該程序的適用不宜過于保守，建議鼓勵(lì)所有有直接被害人的刑事案件的雙方當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)和解，這樣更能體現(xiàn)刑事和解制度促進(jìn)社會(huì)和諧的立法初衷。

（二）《刑事訴訟法》第277條第三款“犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序”的規(guī)定適用范圍過于狹窄，如果前者是故意犯罪，后者是過失犯罪，則不可和解，使得很多的過失犯罪不能使用和解制度。另外，“五年”的起算點(diǎn)沒有做出明確規(guī)定，本文建議修改為“犯罪嫌疑人、被告人在五年內(nèi)曾因故意犯罪受過刑事處罰，不適用本章規(guī)定的程序”。犯罪嫌疑人、被告人因?yàn)楣室夥缸锒苓^刑罰處罰，說明其社會(huì)危害性和危險(xiǎn)性比較大，必須做出處罰，對(duì)于社會(huì)危險(xiǎn)性比較大的犯罪分子不適用刑事和解制度。

（三）關(guān)于公訴和解的主持，《刑事訴訟法》第278條有規(guī)定公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見，對(duì)和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書。檢察機(jī)關(guān)公訴部門在受理案件后，由辦案檢察官、雙方當(dāng)事人、辯護(hù)律師參加和解。檢察官以中立的立場(chǎng)進(jìn)行主持，幫助雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議。如果出現(xiàn)了當(dāng)事人反悔情形，對(duì)司法機(jī)關(guān)的公信力將造成重大影響，本文建議由雙方當(dāng)事人自由處分權(quán)利，如果和解后需要制作和解協(xié)議書的，可由作為第三方的人民調(diào)解委員會(huì)等機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。

（四）公訴和解的基本模式主要是通過經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞綄?duì)被害人進(jìn)行一定程度的撫慰。但是目前對(duì)賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)仍然缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，加害人經(jīng)濟(jì)狀況的差異是導(dǎo)致刑法適用不平等的原因之一。能達(dá)成和解協(xié)議的通常是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)優(yōu)越的加害人，他們能在最大限度的范圍內(nèi)滿足被害人的經(jīng)濟(jì)要求，容易得到被害人的諒解；而經(jīng)濟(jì)條件較差的加害人不能及時(shí)賠付，無法及時(shí)達(dá)成和解，可能就會(huì)受到追溯。因此會(huì)產(chǎn)生處于不同經(jīng)濟(jì)狀況的人在違反法律時(shí)出現(xiàn)同罪不同罰的狀況，使司法喪失統(tǒng)一性。這樣看來，公訴和解制度有可能會(huì)出現(xiàn)花錢買刑的保護(hù)傘。此外，由于各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡導(dǎo)致賠償標(biāo)準(zhǔn)和尺度不統(tǒng)一，使得被害人的賠償請(qǐng)求缺乏必要的約束，很可能出現(xiàn)被害人漫天叫價(jià)的情形，而加害人為了達(dá)到從輕處理的目的，明知對(duì)方的要求不合理也不得不統(tǒng)一，違背自愿原則。這使得和解的作用大打折扣?；谶@些考慮，本文建議在刑事和解中要實(shí)現(xiàn)被害恢復(fù)與加害恢復(fù)，主要做法一是通過加害人向被害人及其家屬實(shí)施一定的金錢賠償，彌補(bǔ)犯罪行為給被害人造成的損失；二是公開向被害方賠禮道歉或者承擔(dān)贍養(yǎng)或者撫養(yǎng)義務(wù)等形式減輕被害人的精神損害。

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