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        通過非訴訟手段辦理保險追償案

        2013-12-31 00:00:00劉經(jīng)濤郝志剛
        進出口經(jīng)理人 2013年11期

        2012年6月期間,A公司承運一個冷藏集裝箱從青島港至加蓬共和國利伯維爾,集裝箱內(nèi)為2600箱新鮮大蒜,要求的集裝箱內(nèi)部溫度為-2℃。2012年7月中旬貨物運抵目的港并完成檢驗,發(fā)現(xiàn)集裝箱內(nèi)的大蒜全部變質(zhì)、失去商業(yè)價值。貨物損失的原因系集裝箱內(nèi)的溫度控制出現(xiàn)問題。

        B財產(chǎn)保險股份有限公司青島分公司(以下簡稱B公司)為該集裝箱貨物承保貨物運輸保險。因發(fā)生貨損事故,B公司根據(jù)保單約定向被保險人(收貨人)賠付29879.85美元(實際付款時,折算為人民幣187663.38元支付給被保險人在中國指定的代理人)。本所律師代理B公司向A公司追償損失。

        辦案經(jīng)過

        律師接受委托后,自2013年5月15日開始向A公司發(fā)出律師函,將本案的事實、我方的要求、相關(guān)證據(jù)等正式函告A公司,由此開始了長達四個月的談判。

        在此期間,為了避免A公司通過談判拖延時間,使我方索賠請求超出訴訟時效,律師也積極準備訴訟文件和相關(guān)證據(jù)、及時在青島海事法院提起訴訟、并向法院收到立案材料的證明發(fā)給A公司。同時,本所律師再次函告A公司,表明可能對其船舶、集裝箱等財產(chǎn)采取保全措施。

        在我方充分的證據(jù)面前和嚴正的警告之下,A公司最終同意賠款,并向本所指定賬戶匯款26990美元,按照結(jié)匯當日匯率1: 6.1085,折算為人民幣164868.42元。本案最終和解情況如下:

        保險賠款(人民幣):187663.38元;

        和解金額(人民幣):164868.42元;

        追償回款率達87.85%。

        經(jīng)驗總結(jié)

        在本案中,追償對象為海上貨物運輸承運人A公司。對于這類規(guī)模較大、信譽較好的企業(yè),索賠應(yīng)當遵循“先禮后兵”的原則,以非訴訟方式為首要追償手段。

        所謂非訴訟方式追償,即不通過法院訴訟程序、直接與對方進行溝通,擺事實講道理、向?qū)Ψ绞┘訅毫Α⒋偈箤Ψ阶栽赋袚?dān)賠償責(zé)任的方式。非訴訟方式追償可以避免案件進入復(fù)雜冗長的訴訟程序、節(jié)省當事人的訴訟開支和辦案律師的時間與精力。律師在辦理追償案件中,凡有可能使用非訴訟方式追償?shù)?,都?yīng)先嘗試以非訴訟方式追償,因為這是最符合經(jīng)濟效益的辦案方式。

        辦案律師第一次與對方聯(lián)系,應(yīng)當以正式的“律師函”形式向?qū)Ψ桨l(fā)出索賠要求。律師函一般分為“基本事實”和“索賠請求”兩部分,前一部分陳明事實,后一部分提出索賠請求、法律依據(jù),以及對方若不及時賠償將產(chǎn)生的不利后果。最后,我們的律師函應(yīng)附上事故原因的檢驗報告,一并發(fā)給對方,以證明我方主張具有詳盡的事實依據(jù)。

        對于A公司這樣的船運公司而言,其資產(chǎn)遍布全球主要港口。而我們向其施加壓力,最主要的手段就是警告其將扣押其船舶、集裝箱等資產(chǎn)。船舶等資產(chǎn)的價值較大、運營成本高,一旦扣押足以我方彌補損失,同時會給對方帶來較大的運營利益損失,所以“扣船”是向海上貨物運輸承運人施壓的利器。在律師函中,一定要點明如若我方得不到及時賠償將采取扣船措施,這樣我們的律師函才會讓對方感到切實的威脅。

        第一封律師函發(fā)出后,對方往往會回復(fù)稱需要對此事進行調(diào)查核實,此后雙方就進入長達數(shù)月的拉鋸戰(zhàn)。這一過程中對方可能會提出種種理由不賠、少賠、晚賠,如出現(xiàn)以下幾種情況。

        (1)質(zhì)疑事故發(fā)生的原因:現(xiàn)有證據(jù)不足以證明是承運人的責(zé)任。或者認為托運人、收貨人亦有過錯,承運人不應(yīng)承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。

        (2)對我方的身份加以質(zhì)疑:保險公司不是運輸合同的相對方,與承運人之間無業(yè)務(wù)關(guān)系,即使承運人有責(zé)任也不會向保險公司賠錢。

        (3)質(zhì)疑索賠金額:保險賠款高于貨物的發(fā)票價值(被保險人投保時,保險價值往往約定為發(fā)票價值的110%),對高于發(fā)票價值的保險賠款不予認可。

        (4)質(zhì)疑中國律師的介入:根據(jù)其提單約定或承運人本國法律,涉案糾紛不應(yīng)適用中國的法律、不應(yīng)由中國的法院管轄、中國法院無權(quán)扣船,等等。

        (5)賠償方案需要報總公司(全球總部)審批、無法由其中國分支機構(gòu)直接使用人民幣匯款,需要我方耐心等待,等等。

        要曉得普天之下沒有人會心甘情愿地向別人賠錢,律師在與對方談判的過程中,要做到“理性、平和、拿證據(jù)、擺事實、論法律、講道理”,要保持細心、耐心,注意保持職業(yè)精神和文明禮貌的姿態(tài)。對方很可能會無理狡辯、萬般抵賴、胡攪蠻纏、一拖數(shù)月,辦案律師切不可因此而惱羞成怒,向?qū)Ψ竭M行人身攻擊,逞一時口舌之快而斷絕了協(xié)商和解的渠道。

        當然,彬彬有禮的非訴訟協(xié)商始終是以具有強制力的訴訟作為后盾的,否則對方感受不到任何威脅,也沒有必要和我們妥協(xié)。我國海商法特別規(guī)定海事訴訟時效只能以提起訴訟或仲裁而中斷,為了避免承運人假借協(xié)商談判而將我方的索賠權(quán)利拖過訴訟時效,辦案律師要做兩手準備,在與對方協(xié)商談判的過程中毫不懈怠地搜集證據(jù)、準備訴訟文書,在訴訟時效過期之前在法院立案。然后及時將法院的立案文書發(fā)給對方,向?qū)Ψ奖砻?“這回要動真格了”。由于案件即將要進入訴訟程序,承運人要面對我方扣船的風(fēng)險,并且要委托律師準備應(yīng)訴、承受高額的訴訟成本,大多數(shù)承運人會選擇在這一階段加快其內(nèi)部審核流程,盡量在法院開庭日期以前向我方賠錢了事。

        綜上所述,通過非訴訟手段辦理保險追償案件,對律師的業(yè)務(wù)水平、溝通技巧、心理素質(zhì)、外語能力都是一種考驗。通過非訴訟手段迅速、高比例地回收保險賠款,實現(xiàn) “不戰(zhàn)而屈人之兵”,是律師辦理保險追償案件的優(yōu)先選擇,這其中的經(jīng)驗和技巧值得律師朋友們在實踐中不斷總結(jié)。

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