□文/邢素軍

（天津商業(yè)大學(xué)法學(xué)院 天津）

隨著我國(guó)創(chuàng)新型戰(zhàn)略的實(shí)施和產(chǎn)業(yè)技術(shù)進(jìn)步的提速，“專利”與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的密切關(guān)系越來(lái)越突出，有關(guān)專利侵權(quán)糾紛的案件也會(huì)越來(lái)越多。專利訴訟策略的運(yùn)用就成為企業(yè)實(shí)施專利戰(zhàn)略的內(nèi)容之一。一方面作為專利權(quán)人不僅應(yīng)當(dāng)學(xué)會(huì)運(yùn)用專利訴訟來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，同時(shí)也需要利用專利訴訟來(lái)打擊對(duì)手，增強(qiáng)自身競(jìng)爭(zhēng)力；另一方面由于我國(guó)大多數(shù)企業(yè)尚缺乏專利技術(shù)和專利意識(shí)，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中難免會(huì)遇到專利權(quán)人特別是跨國(guó)公司的專利侵權(quán)指控，面對(duì)侵權(quán)糾紛，也需要我們采取有效的方式和靈活的手段積極應(yīng)對(duì)侵權(quán)指控，及時(shí)化解危機(jī)，走出困境。

一、專利權(quán)人的侵權(quán)訴訟策略

作為專利侵權(quán)訴訟原告的專利權(quán)人，首先應(yīng)明確提起專利訴訟的目的。一般而言，首要目的是維權(quán)。專利權(quán)人在自己的專利權(quán)受到侵犯的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)積極利用法律所賦予的權(quán)利開(kāi)展專利維權(quán)，減少由于對(duì)方侵權(quán)帶來(lái)的損失。除此以外，提起侵權(quán)訴訟還有下面一些目的或作用：

一是抑制競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。企業(yè)已擁有一定的市場(chǎng)支配能力的時(shí)候，可以采取專利訴訟達(dá)到打擊對(duì)手、威脅新進(jìn)入者的目的。這一般是針對(duì)那些新進(jìn)入的或者可能會(huì)對(duì)自己構(gòu)成威脅的企業(yè)。通過(guò)專利訴訟，可以打擊對(duì)手的投資信心，擾亂對(duì)手的市場(chǎng)方向，還能降低對(duì)手的市場(chǎng)信譽(yù)，使對(duì)手為專利訴訟疲于奔命，無(wú)法在短期內(nèi)對(duì)自己構(gòu)成威脅，為自己獲得下一階段的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)提供足夠的時(shí)間。

二是借機(jī)宣傳自己。一些知名度較低的企業(yè)為了進(jìn)入某一市場(chǎng)，又不希望花費(fèi)巨大的廣告宣傳費(fèi)用而對(duì)一些擁有相關(guān)專利技術(shù)的知名企業(yè)提供專利訴訟。這種訴訟并不在專利本身，而是通過(guò)訴訟引起媒體報(bào)道和社會(huì)關(guān)注，從而提高自己的社會(huì)知名度，借以獲得或提升市場(chǎng)地位。

三是增加談判籌碼。企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的專利使用權(quán)，可以通過(guò)對(duì)對(duì)手提起專利訴訟來(lái)降低對(duì)手的談判籌碼，甚至獲得對(duì)手的交叉許可，以實(shí)現(xiàn)自己占有市場(chǎng)的目的。

在專利訴訟中，專利權(quán)人可從以下幾個(gè)方面注意訴訟策略的選擇：

1、訴訟對(duì)象的選擇策略。專利訴訟涉及的對(duì)象可能包括多個(gè)，企業(yè)不可能把所有對(duì)象都告上法庭，只能選擇其中的一兩個(gè)進(jìn)行訴訟。一般來(lái)講，企業(yè)在選擇訴訟對(duì)象的時(shí)候應(yīng)當(dāng)考慮兩個(gè)方面的問(wèn)題：一是訴訟成功性；二是訴訟效果性。訴訟成功是企業(yè)進(jìn)行專利訴訟的首要目的，企業(yè)在選擇專利訴訟對(duì)象的時(shí)候應(yīng)當(dāng)充分分析對(duì)象的特點(diǎn)，找出容易被擊敗的企業(yè)進(jìn)行訴訟。如果選擇不當(dāng)，很可能遭到對(duì)手的猛烈反抗，甚至引發(fā)反訴訟。企業(yè)進(jìn)行專利訴訟處理要獲得成功，還需要起到示范作用，通過(guò)成功的專利訴訟，可以對(duì)那些同樣構(gòu)成侵權(quán)的企業(yè)形成“殺一儆百”的效果。

2、訴訟證據(jù)的選擇策略。選擇一種確定的、容易取證的、穩(wěn)定性強(qiáng)的案子去訴訟是在訴訟策略中要考慮的一個(gè)問(wèn)題。企業(yè)平時(shí)要注意對(duì)與本行業(yè)有關(guān)的各種可能的專利信息，如他人的上市新產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)、產(chǎn)品廣告、產(chǎn)品宣傳材料、展品目錄、技術(shù)資料，以及會(huì)議資料、有關(guān)技術(shù)信息情報(bào)等。對(duì)于其中可能形成訴訟證據(jù)的，及時(shí)加以固定、保存；需要公證的可進(jìn)行公證，以待日后出現(xiàn)糾紛時(shí)，及時(shí)提供確實(shí)充分的證據(jù)。

3、訴訟時(shí)間的選擇策略。選擇什么樣的時(shí)機(jī)起訴，起訴前是否要發(fā)警告信，以及先談判后訴訟，還是先訴訟后談判等問(wèn)題，也是訴訟開(kāi)始前要考慮的。時(shí)機(jī)的選擇，在不同的案件中是不一樣的。如對(duì)方不考慮許可，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)起訴就可以。如對(duì)方是考慮許可的，應(yīng)采取的方法則是先接觸后起訴。侵權(quán)者往往態(tài)度各不相同：有在收到警告信就停止侵權(quán)的；也有的在收到警告信后仍然侵權(quán)，但在起訴后和解的；還有訴訟到底的。訴訟過(guò)程中“談”和“打”是交織在一起的。何時(shí)訴訟，要根據(jù)具體情況合理選擇。

4、訴訟地點(diǎn)的選擇策略。由于對(duì)同一專利的侵權(quán)行為往往不在同一地點(diǎn)發(fā)生，一般采取的訴訟原則是在侵權(quán)行為地或者被告人所在地進(jìn)行訴訟，但這些地方難免存在地方保護(hù)行為。所以，訴訟地首先應(yīng)當(dāng)選擇自己獲得專利授權(quán)的地方。同時(shí)，為了避免地方保護(hù)主義，可以選擇企業(yè)自己所在地首先發(fā)起訴訟。訴訟地的選擇還受到不同地方的法律制度和裁判風(fēng)格的影響。如果侵權(quán)地不止一處，企業(yè)可以選擇那些比較穩(wěn)妥的地方先進(jìn)行專利訴訟。

二、被控侵權(quán)人的訴訟抗辯策略

作為專利侵權(quán)案件的被告，看似處于不利的地位，但只要認(rèn)真研究原告的訴訟請(qǐng)求，特別是原告專利技術(shù)的漏洞，找到有力的抗辯理由就可以借道反擊，或化干戈為玉帛，與對(duì)方和解；或變被動(dòng)為主動(dòng)，成為訴訟的勝者。

1、請(qǐng)求宣告原告專利權(quán)無(wú)效的策略。企業(yè)在成為專利侵權(quán)訴訟被告后，第一個(gè)優(yōu)先考慮的策略就是向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求，請(qǐng)求宣告原告的專利權(quán)無(wú)效。這是一種釜底抽薪的做法。提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，一方面可能會(huì)導(dǎo)致宣告原告的專利權(quán)無(wú)效，一旦請(qǐng)求成功就會(huì)使原告的侵權(quán)訴訟成為無(wú)源之水、無(wú)本之木；另一方面即使無(wú)效宣告請(qǐng)求不能成功，也可以通過(guò)無(wú)效程序迫使專利權(quán)人對(duì)其專利進(jìn)行解釋、陳述或修改，從而可以在侵權(quán)訴訟中利用禁止反悔原則縮小專利權(quán)的保護(hù)范圍。提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，要求對(duì)涉案專利進(jìn)行認(rèn)真分析，并盡可能地收集相關(guān)文獻(xiàn)。由于在侵權(quán)訴訟過(guò)程中提出無(wú)效宣告請(qǐng)求的時(shí)間非常緊張，企業(yè)可以考慮先提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，啟動(dòng)無(wú)效宣告程序，然后再進(jìn)一步的文獻(xiàn)檢索和證據(jù)收集。

2、針對(duì)被控侵權(quán)物進(jìn)行分析的策略。在分析原告專利權(quán)的保護(hù)范圍之前，一般應(yīng)當(dāng)?shù)秸畬＠芾聿块T查閱涉案專利的案卷，以明確專利權(quán)人在專利審批、無(wú)效程序中對(duì)涉案專利有過(guò)哪些解釋、陳述或修改。在收集了相關(guān)資料之后，應(yīng)當(dāng)結(jié)合專利公告文本、專利案卷和相關(guān)文獻(xiàn)，對(duì)原告專利權(quán)的保護(hù)范圍進(jìn)行分析，并對(duì)被控侵權(quán)物與涉案專利進(jìn)行比對(duì)，以確定被控侵權(quán)物是否落入原告專利的保護(hù)范圍，以及被告可以向哪些方面努力，以擺脫原告的侵權(quán)指控。

3、積極主張抗辯事由的策略。被控專利侵權(quán)的企業(yè)除了應(yīng)當(dāng)分析被告在一般民事訴訟中可以主張的抗辯事由之外，還應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)分析自己在專利侵權(quán)訴訟中可以主張的抗辯事由。在專利侵權(quán)訴訟中，可用于被告主張的抗辯事由包括：原告主體不適格，如原告屬于普通實(shí)施許可的被許可人且沒(méi)有專利權(quán)人的授權(quán)；被告的行為不屬于侵犯專利權(quán)的行為；被告的行為依法屬于不視為侵犯專利權(quán)的行為；被告實(shí)施的技術(shù)屬于已有技術(shù)；原告濫用專利權(quán)；原告的起訴超過(guò)訴訟時(shí)效等。

4、請(qǐng)求中止訴訟的策略。在專利侵權(quán)訴訟中，請(qǐng)求中止訴訟也是被告可以采用的一招。人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。中止訴訟，不但可以讓自身有足夠的時(shí)間收集證據(jù)，而且對(duì)原告也形成了相當(dāng)?shù)膲毫?。很多時(shí)候，由于原告迫于中止訴訟或者是訴訟時(shí)間延長(zhǎng)的壓力而被迫與被告和解解決雙方之間的爭(zhēng)議。

總之，在專利侵權(quán)訴訟案件中，不論是作為原告還是被告，如果訴訟策略運(yùn)用得當(dāng)，都可以取得有利的地位和滿意的結(jié)果，從而在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中贏得主動(dòng)。

［1］陶鳳波.專利維權(quán)在曲折中前進(jìn)［J］.中國(guó)專利與商標(biāo)，2012.11.

［2］李勇.專利侵權(quán)與訴訟［M］.北京：知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2013.3.