武晨

（山西國際商務職業(yè)學院，山西 太原 030031）

一、網(wǎng)絡經(jīng)濟和不正當競爭行為的相關概述

（一）網(wǎng)絡經(jīng)濟的內(nèi)涵

所謂網(wǎng)絡經(jīng)濟，是指以網(wǎng)絡為載體而存在的經(jīng)濟形態(tài)。該經(jīng)濟形態(tài)與傳統(tǒng)意義上的經(jīng)濟存在較大區(qū)別，它以知識和信息為核心,以資本運營和電腦網(wǎng)絡為基礎，并通過金融與電子手段把無形的知識和信息真正轉化為商品的一種經(jīng)濟形態(tài)。從廣義的角度而言，該經(jīng)濟形態(tài)的出現(xiàn)是從經(jīng)濟角度對未來社會的具體描述，是工業(yè)社會下的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的歸宿；從狹義的角度而言，網(wǎng)絡經(jīng)濟與互聯(lián)網(wǎng)存在密切聯(lián)系，也可稱之為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟。

（二）網(wǎng)絡經(jīng)濟不正當競爭行為的概念和特點

1.網(wǎng)絡經(jīng)濟不正當競爭行為的概念

競爭是伴隨著經(jīng)濟活動而出現(xiàn)的，貫穿于任何經(jīng)濟活動中，是商品經(jīng)濟的本質屬性。在正常情況下，商品經(jīng)濟中的競爭表現(xiàn)出的應該是正當且有規(guī)則的，在該規(guī)則下要求競爭者之間地位平等，并嚴格遵守誠實有信、公平、公正的基本原則。然而，不正當競爭行為的出現(xiàn)能為商家?guī)沓~的利潤，因此，部分商家為贏得更多的商業(yè)利益，紛紛使用不正當競爭手段，違反市場正常的競爭規(guī)則。論文中，網(wǎng)絡經(jīng)濟不正當競爭行為的概念可以理解為網(wǎng)絡環(huán)境下，部分網(wǎng)絡商家為獲得超額經(jīng)濟利益競相使用各種不正當手段擾亂網(wǎng)絡經(jīng)濟市場正常秩序的行為。

2.網(wǎng)絡經(jīng)濟不正當競爭行為的特點

網(wǎng)絡經(jīng)濟是依賴于互聯(lián)網(wǎng)而存在的，而互聯(lián)網(wǎng)具有虛擬性、開放性以及匿名性等特征，因此，這就決定了網(wǎng)絡經(jīng)濟下的不正當競爭行為也有著自身獨自的特點。筆者認為，主要包括五個方面：第一，凸顯技術性。以計算機技術和網(wǎng)路通訊技術為核心的現(xiàn)代信息技術的運用極大地促進了各種高技術違法犯罪行為，如網(wǎng)站運用上利用搜索引擎技術搶占優(yōu)勢地位，利用黑客破壞競爭對手等。第二，行為頻發(fā)性。該特性尤其在我國成為網(wǎng)民大國后更為突出，許多企業(yè)的商業(yè)秘密通過網(wǎng)絡被竊取、泄露，電腦經(jīng)常感染木馬程序等，這些現(xiàn)象已經(jīng)司空見慣了。第三，行為隱蔽性。網(wǎng)絡是一個虛擬的空間，不法分子大可以利用匿名或者假借他人之手詆毀競爭對手，實施了這一系列行為后，會給當事人造成巨大損害，但是行為人卻難以進行查證。如723動車事件、紅十字會事件等，各當事方就深受迫害。第四，實施成本低。在網(wǎng)絡經(jīng)濟形態(tài)中，隨著網(wǎng)民參與量越多，經(jīng)濟規(guī)模就越大，成本則會越低。不法行為人只需為不正當競爭行為支付鮮少的成本就可以達到目的。第五，后果嚴重性。網(wǎng)絡具有輻射效應，導致不正當競爭行為所產(chǎn)生的不良后果得到迅速的擴張和蔓延，甚至牽扯至國際網(wǎng)絡中，造成不可估量的損失。

二、網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正當競爭行為表現(xiàn)形式

（一）域名搶注行為

域名是指一種能夠在互聯(lián)網(wǎng)上識別和定位計算機的地址結構,是主機名字的一種標識，類似于傳統(tǒng)交易中的商標，它的存在對網(wǎng)絡經(jīng)營商的商品或者服務起到保護作用。域名注冊是開展網(wǎng)絡影響或者進行網(wǎng)絡廣告宣傳的第一步，已經(jīng)成為公司或者個人在網(wǎng)絡市場體現(xiàn)品牌型的重要武器。域名在全球網(wǎng)絡中具有唯一性，這使得大部分企業(yè)均希望以自己企業(yè)或者商標名作為域名，而不法分子則正是利用了這一點，大量搶注大批與他人名稱相同、相似或者接近的域名，注冊后以高價出售、出租或者其他方式轉讓，從中獲取不正當?shù)睦?。如全聚德、長虹、麥當勞以及同仁堂等企業(yè)均先后遭遇過域名的糾紛。

（二）不當鏈接行為

網(wǎng)絡鏈接包括縱深鏈接、視框鏈接以及埋設字符串三種方式。不法分子利用網(wǎng)絡鏈接從事不正當競爭行為的主要表現(xiàn)形式有以下兩種：首先，不法分子利用加框技術使用戶經(jīng)其網(wǎng)站上的鏈接對他人的網(wǎng)頁進行訪問時，使他人的網(wǎng)頁內(nèi)容僅僅只局限于不法分子所設計的視窗中，而用戶的電腦上也僅僅只顯示不法分子自己網(wǎng)站的網(wǎng)址和相應的廣告內(nèi)容。簡言之，網(wǎng)頁用戶只能看到不法分子的網(wǎng)頁和廣告,但鏈接的內(nèi)容卻來自他人的網(wǎng)頁。其次，不法分子直接復制他人網(wǎng)站中的內(nèi)容并單獨設置鏈接，用戶通過該鏈接進入網(wǎng)頁時，不需要經(jīng)過他人網(wǎng)頁而直接閱讀到被鏈接內(nèi)容。事實上，這兩種行為本質都是直接復制他人網(wǎng)站內(nèi)容，利用他人網(wǎng)站信息來豐富自己的網(wǎng)頁，通過該行為來吸引用戶的訪問，目的是為了提高自己廣告的宣傳力度，吸引更多的潛在客戶，這種行為可歸結為直接盜用他人勞動成果的行為。

（三）不正當網(wǎng)絡廣告行為

與傳統(tǒng)廣告相比，網(wǎng)絡廣告具有不受地域和時間的約束等特點，可以跨國界、跨時間地宣傳，且制作成本低廉、周期短，擁有廣闊的發(fā)展空間和前景。不法分子則充分利用了這一點進行不正當?shù)木W(wǎng)絡廣告行為，常見的主要包括垃圾郵件以及彈跳廣告等。垃圾郵件是隨意向用戶郵箱發(fā)送商家的產(chǎn)品信息等資料，既占用用戶的郵箱空間,也耽誤用戶的閱讀時間。而彈跳廣告又可稱之為插頁式廣告或者蹦出廣告。當用戶在進行正常網(wǎng)頁打開操作時，這些廣告就會隨著網(wǎng)頁的打開而自動彈出來，阻擋用戶的視線，強制用戶閱讀彈跳窗上的內(nèi)容。

（四）其他網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當行為

除以上幾種不正當競爭行為外，還存在著其他不正當行為。如利用設置不當元標記、關鍵詞的位置，將他人網(wǎng)站的所有者信息、網(wǎng)站標記、表達網(wǎng)站特色的關鍵詞等埋置于自己網(wǎng)頁的源代碼中，當用戶在搜索相應關鍵詞時，不法分子自己的網(wǎng)站就顯示在他人網(wǎng)站的前面，搭他人商業(yè)信譽的便車；又如擅自更改他人主頁，不法分子為大力推廣本公司的搜索引擎，使用技術手段擅自反復篡改用戶當前設置的主頁，使得用戶在使用搜索引擎時直接跳轉至篡改后的網(wǎng)頁中，降低原有網(wǎng)頁的使用率等。

三、現(xiàn)行法律對網(wǎng)絡環(huán)境中不正當競爭行為規(guī)制存在的不足

（一）現(xiàn)行不正當競爭法不完善

當前我國現(xiàn)行的不正當競爭法比較注重的是傳統(tǒng)市場上的不正當競爭行為，而對于網(wǎng)絡經(jīng)濟下的不正當競爭行為的規(guī)制則相對比較薄弱，尤其是隨著科學技術的發(fā)展，還會涌現(xiàn)出越來越多千奇百怪的不法行為。因此，有必要根據(jù)實際情況，增加一些適用于網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當競爭行為的一般條款，在不與商標法、著作權法等發(fā)生沖突的情況下，規(guī)制網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正當競爭行為。

（二）網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當競爭行為法適用范圍窄

在當前我國傳統(tǒng)的市場經(jīng)濟中，經(jīng)營者的行為或者盈利性機構的行為或服務都要經(jīng)過相關部門登記注冊方可營業(yè)。但當前我國的網(wǎng)絡經(jīng)濟中，網(wǎng)絡經(jīng)濟行為的行使還處于初級發(fā)展階段，很多政策措施缺乏有效的可行性。很多傳統(tǒng)市場經(jīng)濟中的經(jīng)營許可登記制度并不適應當前發(fā)展中的網(wǎng)絡主體經(jīng)濟。很多在網(wǎng)絡中進行經(jīng)營的主體并沒有實質的注冊，在網(wǎng)絡注冊的程序和登記事項也不健全，這樣就增加了對網(wǎng)絡經(jīng)濟中經(jīng)營者的管制難度，即使其進行不正當競爭行為。

（三）案件的具體管轄權不明確

網(wǎng)絡交易中涉及了信息發(fā)布者、網(wǎng)絡用戶和網(wǎng)絡運營商等多個當事人，而網(wǎng)絡又具有虛擬性、跨國界性、隱蔽性等特征，導致不正當競爭行為也具備了隱蔽性及傳播迅速性等一系列特點。該特點的存在給具體案件的處理造成諸多困擾。首先，不法分子的確定難度大?；ヂ?lián)網(wǎng)上，任何具備網(wǎng)絡基礎知識的人均可以上網(wǎng)發(fā)布或者共享網(wǎng)絡信息，且可以通過匿名的形式，這就增加了不法分子確定的難度。其次，不正當競爭行為的地域管轄認定難。網(wǎng)絡世界不受國界限制，因此，任何一個國家的法院都不擁有對全球任何一個服務器管轄的權利，且在網(wǎng)絡的虛擬空間里，信息傳遞的速度和更新速度快，使得不正當競爭行為的發(fā)生地和行為地難以認定。以上情況的存在使得不法分子有了可乘之機，他們可以通過在國外設立網(wǎng)站的方式向國內(nèi)提供服務，或者利用各國對網(wǎng)絡領域的法律規(guī)定具有不同步性的特點從中尋找契機，達到跨國進行不正競爭行為的目的。

四、完善網(wǎng)絡經(jīng)濟中不正當競爭行為法律制度的相關對策

（一）建立健全適用于網(wǎng)絡環(huán)境下的不正當競爭法

一方面，可在當前的不正當競爭法中增加一些“一般條款”，對當前出現(xiàn)的新型網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正當競爭行為予以定性化的標準，尤其是針對容易發(fā)生變異而構成一種新型的競爭行為，根據(jù)其特點描述出其基本內(nèi)涵，并納入法律條款中。一旦實際中出現(xiàn)該行為，即可通過定性標準進行判斷，并將其囊括到不正當競爭行為的范疇之內(nèi)，這樣就可以有效地將那些游離在當前法律規(guī)制范圍外的不正當競爭行為進行規(guī)制，從而確保網(wǎng)絡經(jīng)濟的正常有序。另一方面，大力創(chuàng)建類似于傳統(tǒng)經(jīng)營中的許可證登記制度等，有效防止域名搶注等行為的發(fā)生。

（二）制定獨立的網(wǎng)絡基本法

隨著經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術的進步，網(wǎng)絡經(jīng)濟將會得到更加廣闊的發(fā)展空間，與此同時，網(wǎng)絡經(jīng)濟中的不正當競爭行為也將越演越烈。因此，我國應當根據(jù)實際情況的需要制定專門的網(wǎng)絡基本法，規(guī)定網(wǎng)絡活動中的基本原則和網(wǎng)絡主體的基本權利及義務，明確各網(wǎng)絡主體中應遵循的基本秩序和基本道德，將其納入到法律的高度，加強管理。通過健全立法體系來規(guī)制不正當競爭行為的發(fā)生。

（三）加強行政執(zhí)法

目前，我國各級工商行政管理部門負責不正當競爭行為的執(zhí)法，而工商行政管理部門在執(zhí)法過程中難以保證執(zhí)法的獨立性。此外，工商行政管理部門除對不正當競爭行為進行執(zhí)法外，還要負責大量的經(jīng)常性的行政管理工作，這使得該部門難以集中精力完成不正競爭行為的執(zhí)法工作，尤其是具有高技術性的網(wǎng)絡不正當競爭行為。為此，根據(jù)該情況，可建立專門的行政機構負責網(wǎng)絡競爭的執(zhí)法工作，賦予其獨立執(zhí)法的權力，且不隸屬于任何一個部門，直接向工信部負責。

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