太原鋼鐵(集團)國際經(jīng)濟貿(mào)易有限公司 劉勇

隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，越來越多的國內(nèi)企業(yè)與國際市場接軌，但國際貿(mào)易是高收益與高難度、高風險并存的，如何做到既要積極拓展國際貨物進口業(yè)務(wù)又能有效地防范風險，這是我國發(fā)展國際貿(mào)易必須要解決的問題。本文擬就國際進口貨物貿(mào)易的風險防范的思路和方法進行深入探討。

1 對合同交易主體的審查

1.1 審查資信情況

國際貿(mào)易活動中，對方當事人的資信情況關(guān)系到其有無履行合同及承擔債務(wù)責任的能力，因此，貿(mào)易主體應(yīng)當在簽訂合同前盡可能通過專業(yè)的資信調(diào)查機構(gòu)對貿(mào)易對方進行調(diào)查[1]。調(diào)查的內(nèi)容一般包括：對方是否具有合法的主體資格；是否擁有從事國際貿(mào)易的經(jīng)營實力；是否具有良好的信譽；如果所在國或地區(qū)政府對某項貿(mào)易有特別的規(guī)定，是否能取得所在國或地區(qū)政府的許可等。調(diào)查的途徑一般包括：通過銀行調(diào)查；通過國外的工商團體進行調(diào)查，如商會、同業(yè)公會、貿(mào)易協(xié)會等；通過中國駐外機構(gòu)；以及在實際業(yè)務(wù)活動中對貿(mào)易對象進行實地考察等。

1.2 審查主體資格

(1)在對方以法人或非法人經(jīng)濟組織身份出現(xiàn)的情況下，應(yīng)審查其提交的相關(guān)證明文件。如合伙協(xié)議、登記注冊證件、法人證書、貿(mào)易主體章程等文件，以確定其訂約資格。(2)審查對方簽約人的資格。對于法定代表人，應(yīng)審查能夠證明對方身份和地位的各種法律文書，以核實其法人代表身份。對于委托代理人，還應(yīng)審查其有無授權(quán)委托書以及授權(quán)委托書是否適格。

2 起草、審查進口合同等法律文件

進口方要特別注意采用書面合同來確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，而且最好保存書面合同的正本直至合同履行完畢后一定時間。對于合同的修改也應(yīng)該以書面形式辦理。

2.1 對于自營進口

(1)貨物銷售的一般條款。在進口合同中，必須力求貨物品名、型號、規(guī)格等級明確、具體，以防止不必要的誤解和糾紛，避免出現(xiàn)報關(guān)、征稅等方面的糾紛或不便。

(2)溢短裝條款，具體幅度根據(jù)不同產(chǎn)品而異。對進口方來說，應(yīng)盡可能爭取溢短裝的幅度小一些，一般不超過5%，以防止賣方在市場價格發(fā)生波動時，故意多裝或少裝。

(3)貨物的質(zhì)量條款。它是當事人提出索賠的依據(jù)，如果賣方所交貨物的品質(zhì)與合同不符，進口方有權(quán)拒收并可提出索賠。在質(zhì)量條款中應(yīng)當對貨物規(guī)格、型號、顏色、材質(zhì)等進行明確具體且操作性強的約定。同時，應(yīng)當規(guī)定實際交貨時的質(zhì)量，如果與合同規(guī)定存在明確許可的差異時，價格是否進行相應(yīng)調(diào)整以及如何調(diào)整。

(4)包裝條款。包裝條款一般包括包裝材料、包裝方式和包裝單位數(shù)量或重量，對于有些特殊物品，包裝要求更為嚴格。

(5)貿(mào)易術(shù)語的選擇。進口合同下盡量爭取采用FOB術(shù)語，進口商掌握租船訂艙的主動權(quán)，應(yīng)當慎重選擇船公司，杜絕賣方與船公司勾結(jié)詐騙的情況。如果貨物在運輸途中遭受了損失，也可以根據(jù)自己的保險合同向保險貿(mào)易主體索賠，規(guī)避貨款兩空的局面。

(6)支付條款。國際進口貿(mào)易的結(jié)算方式主要有：信用證結(jié)算方式、匯付和托收結(jié)算方式等。不同結(jié)算方式下，進口商面臨的商業(yè)信用風險是不一樣的。貨到付款或采用O/A(賒銷)方式交易，對買方來說比較安全。采用D/P托收、信用證、預(yù)先付款結(jié)算，買方收貨風險逐漸凸現(xiàn)。

(7)要求賣方提供見索即付銀行保函或備用信用證作為賣方履約保證。實際操作中，賣方提供兩類保函：一是預(yù)付款保函，指買方向賣方支付訂金或進度款之前先要求賣方開具等額銀行保函做擔保；二是履約保函，指買方為了在履約的全過程或階段性過程中對賣方履約的忠實性進行資金約束而要求賣方開具的銀行保函。

(8)裝運條款。在班輪運輸?shù)那闆r下，本條款主要包括裝運時間，裝運港，目的港，可否分批裝運、轉(zhuǎn)運、中途?？科渌垩b貨等。在租船進口大宗貨物時，該條款十分重要，尤其需要訂得具體、詳細，除須具備以上內(nèi)容外，還必須明確：第一，賣方租用的裝運船只應(yīng)具有適航性和適貨性，賣方在選擇船舶及租船的船方時應(yīng)謹慎行事。對由于賣方租用的船只與合同的條款不符而使買方遭受的一切損失，賣方須承擔全部責任。第二，老船加保。賣方租用的裝運船的船齡一般不得超過18年，如果船齡超過18年，由此引起的額外保險費由賣方承擔。23年以上船齡的船舶一般情況下買方無法接受。第三，在租船提單作為議付單據(jù)的條件下，可能出現(xiàn)由租船合同引起船東與租船人之間的糾紛，如運費未付清等，以致影響買方安全及時提貨，造成損失。因此，在合同上必須明確規(guī)定，合同項下貨物的交付不受發(fā)貨人與船東或與任何第三方之間糾紛的影響。買方對租船合同中與本合同不一致的條款不承擔責任，除非這些不一致的條款已經(jīng)過買賣雙方書面認可。第四，船籍。為了增強船只信譽程度，防止出現(xiàn)光船到達，出具假提單的詐騙事件，買方一般應(yīng)要求租用的船只在“勞氏船級社”或其他同類船級社注冊。

(9)檢驗與索賠條款。合同的檢驗條款應(yīng)當包括檢驗的時間與地點、檢驗機構(gòu)、檢驗證書、檢驗依據(jù)與檢驗方法以及商品的復(fù)驗等[2]。索賠條款應(yīng)當規(guī)定好索賠期限、索賠方應(yīng)提供的索賠證明和規(guī)定索賠金額的計算方法等內(nèi)容。

(10)單據(jù)條款。除了進口合同中一般要求的提單、發(fā)票、裝船通知外，其他單據(jù)可根據(jù)具體產(chǎn)品而定。由商品檢驗獨立公證機構(gòu)出具的品質(zhì)質(zhì)量證明書，比廠家或賣方出具的更具權(quán)威性和公正性，在合同條款中，買方應(yīng)盡量爭取前者作為議付單據(jù)。對于某些產(chǎn)品的進口，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，對單據(jù)有特殊要求，如鋼材要求原產(chǎn)地證書，食品要求提供衛(wèi)生檢驗證書，所以在簽約之前，要先向國家有關(guān)機構(gòu)做深入了解，并在合約中向賣方明確提出。

(11)法律選擇條款。進口貨物買賣合同所涉及的適用法律，一般允許運用合同意思自治原則，由雙方當事人自行確定，除非法律有強制性規(guī)定。進口商應(yīng)當明確在合同中適用中國法律，特別是進口貨物是我方所需重要物資時，一旦發(fā)生爭議，有利于獲得合理解決。

(12)選擇仲裁機構(gòu)。國際貿(mào)易的爭端解決采用國際仲裁的方式最為恰當。世界主要的仲裁機構(gòu)一般為香港國際仲裁中心、新加坡國際仲裁中心，進口方一般要爭取在北京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁解決，重要及復(fù)雜的合同可在斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁解決。

2.2 對于代理進口業(yè)務(wù)

在外貿(mào)代理進口業(yè)務(wù)中，除注意上述要點外，還應(yīng)在簽訂進口合同時，盡量由外貿(mào)代理企業(yè)、委托人、第三方共同簽訂，明確代理人身份，避免在合同履行時發(fā)生歧義。同時，對于代理方和委托方簽訂的《委托代理進口協(xié)議》，重點從以下方面進行審查，幫助進口代理方防范風險：(1)明確約定。在外貿(mào)貿(mào)易主體作為代理人對外簽訂進口合同時，委托方先行支付一定比例的預(yù)付款(或保證金)。同時，明確約定“追加保證金”條款，如：“當市場價格下跌超過5%時，委托方在接到代理方通知3日內(nèi)必須按跌價幅度相應(yīng)補充履行保證金，付至代理方賬戶。否則，代理方有權(quán)沒收履行保證金，并自行處置貨物?！?2)明確約定。在信用證到期議付前，委托方應(yīng)全額向代理方支付全部貨款。如果貨物先于單證到港，則應(yīng)于提貨前付清全部貨款。貨物到港后，如果委托方無法結(jié)清貨款，則貨物須以代理方的名義存入代理方指定倉庫，所有權(quán)歸代理方。如信用證為遠期支付，可能出現(xiàn)委托方付款提貨前代理方已先行承兌的風險。因此，須要求委托方在代理方對外承兌前付清貨款，如確不能在承兌前一次付清，至少要在控制其20%～30%預(yù)付款(或保證金)的前提下，讓委托方付多少款提多少貨，一定要嚴格控制甚至禁止讓委托方先提貨、后付款的做法[3]。

3 進口合同履行中的風險控制

進口合同履行中的風險，主要是指在履約過程中，由于各種主客觀因素的變化，特別是對方不誠信行為造成的風險，在履約過程中的開證、交貨、審單、驗貨付款等環(huán)節(jié)上尤其要特別注意。合同承辦人應(yīng)跟蹤國際貨物買賣，對進口貿(mào)易合同履行中各環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題全程實施風險控制。

(1)為進口商(開證申請人)提供信用證法律服務(wù)信用證是國際貨物買賣中最常用的支付手段，目前國際上最通行的規(guī)范是ICC跟單信用證統(tǒng)一慣例(UCP600)。根據(jù)這一國際慣例，信用證關(guān)系與買賣雙方的合同關(guān)系相互獨立，買賣雙方基于合同關(guān)系產(chǎn)生的糾紛并不能影響信用證的支付，開證行必須僅憑相符單據(jù)對外付款，而不管貨物質(zhì)量怎樣。為了保證貨物符合貿(mào)易合同的約定，要重點控制如下幾個方面的風險：

第一，選擇延期付款遠期信用證作為進口付匯方式，不采用即期付款信用證和承兌信用證。即期付款信用證下，開證銀行收到相符單證后，必須即時對外付款。貨物還在運輸途中，貨款就已經(jīng)被出口商接收了。承兌信用證下，開證銀行收到相符單據(jù)后，及時對單據(jù)中的匯票進行承兌。雖然匯票款項需于匯票到期日支付，但信用證下的銀行付款義務(wù)已轉(zhuǎn)化為票據(jù)上的無條件付款義務(wù)，按照最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十條第(二)項規(guī)定，人民法院已經(jīng)不能凍結(jié)付款。選擇延期付款遠期信用證，則可以為質(zhì)量問題的交涉預(yù)留充足的時間。

第二，進口方合理設(shè)置信用證條款。雖然交貨不符不能作為信用證拒付的理由，但是通過合理設(shè)置信用證條款，把交貨相符的要求以單據(jù)形式體現(xiàn)出來，卻可以間接達到保障交貨相符的目的。比如常為出口商詬病的貨物檢驗報告“軟條款”，實際上也是進口商針對貨物質(zhì)量設(shè)置的一種保障條款。當然，為了避免“軟條款”之嫌，信用證可以設(shè)置委托第三方檢驗的條款，將中立第三方的檢驗報告作為信用證結(jié)算的必備單據(jù)。

第三，啟動信用證止付的司法程序。當接到國外轉(zhuǎn)來的全套進口單據(jù)時，開證行應(yīng)會同進口方認真審核單據(jù)是否和信用證要求相符，是否屬于偽造的單據(jù)，進口商應(yīng)委托有經(jīng)驗的外貿(mào)人員咨詢和調(diào)查。按照最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第八條的規(guī)定，在對方存在信用證欺詐的情形下，進口商可以緊急啟動信用證止付的司法程序。

(2)做好做細貨物接運、貨運保險、報關(guān)工作，包括但不限于簽署對應(yīng)的各類物流合同協(xié)議，監(jiān)督檢查貨代合同、協(xié)議的正確履行，查詢相關(guān)方面的法規(guī)政策，及時提示相關(guān)環(huán)節(jié)的貿(mào)易風險等。

(3)檢驗和索賠。第一，保存檢驗證據(jù)，為了保證索賠工作的順利進行，必須提供切實有效的證據(jù)如事故記錄、短卸或殘損證明和檢驗報告等，必要時，還可提供物證或?qū)嵨镎掌取?/p>

第二，掌握索賠期限，向責任方提出書面索賠。如：合同未規(guī)定索賠期限，按《聯(lián)合國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，買方向賣方主張貨物不符合合同的時限是買方實際收到貨物之日起兩年；向船貿(mào)易主體索賠的時限，按《海牙規(guī)則》規(guī)定，是貨物到達目的港交貨后一年；向保險貿(mào)易主體索賠的時限，按中國人民保險貿(mào)易主體制定《海洋運輸貨物保險條款》規(guī)定，為貨物在卸貨全部卸離海輪后兩年。

[1] 杜庭旭.淺析進口國際貿(mào)易術(shù)語的選擇及風險防范[J].對外經(jīng)貿(mào)實務(wù),2008(6).

[2] 彭夯.國際貿(mào)易中的常見風險及其防范[J].國際貿(mào)易問題,2001(6).

[3] 龍小林.論國際貿(mào)易中的法律風險防范[J].中國商貿(mào),2011(5).