荘瑞豪

科爾尼公司全球合伙人，科爾尼公司大中華區(qū)總裁。擁有20年咨詢(xún)經(jīng)驗(yàn)

2000年，美國(guó)能源上市公司安然（Enron）舞弊案，直接導(dǎo)致安達(dá)信會(huì)計(jì)師事務(wù)所倒閉。美國(guó)繼而出臺(tái)了一系列關(guān)于公司治理的法規(guī)，從此開(kāi)始特別強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事的“獨(dú)立”兩字。幾乎全球范圍內(nèi)都對(duì)獨(dú)立董事之“獨(dú)立”加以定義和說(shuō)明。國(guó)外對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性要求有點(diǎn)過(guò)頭，以確保獨(dú)立董事和企業(yè)之間沒(méi)有任何瓜葛。例如，不可以是公司員工或員工親屬，獨(dú)立董事所在的公司和任職的企業(yè)之間也不可以有業(yè)務(wù)往來(lái)等。

實(shí)際上這個(gè)規(guī)定有著制度層面的缺陷。大部分能夠滿(mǎn)足這些獨(dú)立性要求的人士，多數(shù)將和企業(yè)所處行業(yè)沒(méi)有太大關(guān)系，以至于國(guó)外的獨(dú)立董事獨(dú)立到對(duì)企業(yè)、行業(yè)的情況很可能不是太清楚。換句話(huà)說(shuō)，雖然保證了獨(dú)立董事的獨(dú)立性，但又帶來(lái)一個(gè)新問(wèn)題，獨(dú)立董事是否有能力履行職責(zé)？按道理來(lái)說(shuō)獨(dú)立董事要起到對(duì)管理層監(jiān)督和提醒的作用，但那些雖獨(dú)立卻不了解行業(yè)的獨(dú)董， 估計(jì)希望他們有效發(fā)揮監(jiān)督和提醒職責(zé)的可能性不高。實(shí)際上，很多企業(yè)為了滿(mǎn)足法規(guī)的要求，鉆了法規(guī)的空子，找了很多貌似獨(dú)立但能力及履職有效性都比較低的獨(dú)立董事。

這表明，獨(dú)立董事的任命機(jī)制會(huì)影響其真實(shí)的獨(dú)立性。法規(guī)在獨(dú)立性的定義和要求上抓住了獨(dú)立性的“形”，而獨(dú)立董事的任命、上崗和考核機(jī)制決定了其有效性的“實(shí)”。如果獨(dú)立董事任命機(jī)制和薪酬機(jī)制的決定權(quán)是和大股東相關(guān)，獨(dú)立董事的獨(dú)立性肯定難以保證。例如，獨(dú)立董事看到一些交易可能會(huì)影響到小股東的權(quán)益，有沒(méi)有舉報(bào)的機(jī)制？舉報(bào)以后自己會(huì)不會(huì)淪為受害者？有沒(méi)有一個(gè)機(jī)制可以讓獨(dú)立董事真正保護(hù)中小股東權(quán)益？

盡職的獨(dú)立董事，也要有一定的資歷和經(jīng)驗(yàn)，這很重要。資歷會(huì)影響?yīng)毩⒍略诙聲?huì)里的威信。同時(shí)，獨(dú)董上任前后最好要有一系列的培訓(xùn)，比如在上任的第一個(gè)月就培訓(xùn)，由企業(yè)埋單。目前法規(guī)沒(méi)有強(qiáng)制性要求，企業(yè)就不會(huì)主動(dòng)去承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用，獨(dú)董也就可能無(wú)法使自己的專(zhuān)業(yè)能力達(dá)到一定的水平，來(lái)有效地履行其獨(dú)董的職責(zé)。

可見(jiàn)，獨(dú)立性和能力兩個(gè)都得抓。很多時(shí)候法規(guī)和機(jī)制，只抓了一頭，忘記抓另一頭。

如果我們?nèi)ゲ殚喌脑?huà)， 幾乎所有的上市公司，所謂最佳實(shí)踐中建議該有的相關(guān)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)，應(yīng)該都能看到。但到最后還是有許多上市公司會(huì)出問(wèn)題，除了董事會(huì)和獨(dú)董們的治理意愿以及能力外，還有委員們的配置問(wèn)題。比如風(fēng)險(xiǎn)委員會(huì)，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)委員會(huì)應(yīng)該扮演怎樣的角色，可能犯的第一個(gè)錯(cuò)誤是對(duì)其職責(zé)、定位并沒(méi)有一個(gè)很清晰的描述；第二個(gè)可能犯的錯(cuò)誤，是沒(méi)有對(duì)各個(gè)委員完成委員會(huì)的使命所需要履行的工作有所描述。

應(yīng)該由什么樣的人來(lái)?yè)?dān)任委員會(huì)的委員，委員的背景和能力是否起到了互補(bǔ)的作用？當(dāng)中有重疊還是更有空白？如何有效推動(dòng)委員個(gè)體和整體發(fā)揮各自的職責(zé)，完成委員會(huì)的使命？基本上很多企業(yè)會(huì)忽略這個(gè)環(huán)節(jié)。

對(duì)中國(guó)的上市公司而言，當(dāng)企業(yè)要走出去時(shí)，董事會(huì)不能是一群對(duì)海外事物一竅不通的人，否則發(fā)揮不了應(yīng)有的作用。知之為知之，不知為不知，如何有效采納國(guó)外經(jīng)驗(yàn)？中國(guó)上市公司應(yīng)適當(dāng)面全球聘請(qǐng)有國(guó)際經(jīng)驗(yàn)的人士擔(dān)任獨(dú)立董事，不要過(guò)分擔(dān)心隨之帶來(lái)語(yǔ)言或文化等方面的障礙?？梢允呛Ｍ馊A人，或是在中國(guó)工作的外籍人士，具體人選由企業(yè)的定位來(lái)決定。大體來(lái)說(shuō)，這樣做對(duì)中國(guó)上市公司會(huì)是一個(gè)“好的沖擊”。畢竟換一個(gè)人進(jìn)來(lái)，視角完全不一樣，對(duì)董事會(huì)的價(jià)值貢獻(xiàn)就來(lái)自于其以不一樣的視角去看問(wèn)題，以及一些可能是企業(yè)所需要的管理經(jīng)驗(yàn)和方法。

對(duì)于獨(dú)立董事的要求，很難說(shuō)對(duì)與錯(cuò)，就如同雞和雞蛋的問(wèn)題。通過(guò)什么方式找到獨(dú)董，以什么機(jī)制來(lái)幫助獨(dú)立董事履行其職責(zé)，這需要企業(yè)先搞清楚對(duì)獨(dú)董的合理性要求是什么。如果既要求獨(dú)董履職，但不賦予權(quán)利，或者盡管確保獨(dú)立性，但獨(dú)董很難對(duì)企業(yè)所處行業(yè)精通，這樣一來(lái)，獨(dú)董要么不提見(jiàn)解，要么提一些虛的看法，甚至是一知半解地提供決策參考，這顯然是讓人難以接受的。

可見(jiàn)，要真正使獨(dú)立董事發(fā)揮作用，應(yīng)該從里到外都要理順，賦予獨(dú)董一個(gè)可以更好地履職的平臺(tái)。法律甚至可以要求董事會(huì)賦予獨(dú)立董事權(quán)利去找第三方尋求幫助。