黃才華

小額貸款公司是破解中小企業(yè)融資難的希望，本文將探討關于小額貸款公司設立、運作、融資、資本結構變更所涉及的相關法律問題。

一、中國小額貸款發(fā)展規(guī)模概述

（一）小額貸款公司設立的背景概述

我國城市與農村、現代工業(yè)與傳統(tǒng)農業(yè)之間“二元經濟”格局的存在，使廣大的縣、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)等農村地區(qū)金融機構和金融服務非常欠缺。一方面，農村網點少，無法為“三農”（農業(yè)、農村、農民）經濟的發(fā)展提供寬松的融資環(huán)境，滿足快捷便利、低成本的融資需求。另一方面，商業(yè)銀行的信貸資金流向具有更強風險抵御能力的大型企業(yè)或者其他領域，使中小企業(yè)特別是微型企業(yè)面臨著融資難題。民間借貸雖然在一定程度上滿足了中小企業(yè)的融資需求，但是這種游走于正規(guī)金融機構外的融資方式缺乏規(guī)范，風險橫生。小額貸款金融機構便是在這樣的背景下出現的，意在培育競爭性的農村金融市場，滿足中小企業(yè)的融資需求。

2004年年底，國務院發(fā)布《進一步加強農村工作提高農業(yè)綜合生產能力若干政策的意見》（俗稱中央一號文件），提出有條件的地方，可以探索建立更加貼近農民和農村需要、由自然人或企業(yè)發(fā)起的小額信貸組織。2005年，小額貸款公司在四川、貴州、山西、陜西、內蒙古五個?。ㄗ灾螀^(qū)）率先試點。2008年中國銀監(jiān)會、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布了《關于小額貸款公司試點的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），標志小額貸款公司在我國的試點開始全面鋪開。在地方政府的推動下，各地紛紛成立小額貸款公司，發(fā)展速度驚人。2009年，銀監(jiān)會下發(fā)《小額貸款公司改制設立村鎮(zhèn)銀行暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），規(guī)定符合條件的小額貸款公司可以改制成為村鎮(zhèn)銀行，《暫行規(guī)定》的出臺旨在引導和推動小額貸款公司規(guī)范經營、持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展，

（二）全國小額貸款公司發(fā)展現狀分析

根據中國人民銀行發(fā)布小額貸款公司數據統(tǒng)計報告，我們對2010年—2012年全國小額貸款公司數目、貸款余額、新增貸款情況做了統(tǒng)計，統(tǒng)計結果顯示，2010年以后，小額貸款公司發(fā)展迅速，其中2011年全國小額貸款公司數目、貸款余額、新增貸款較前一年漲幅較大，具體情況如表所示。

根據2012年全國小額貸款公司數據統(tǒng)計報告，我們對2012年小額貸款公司全國地區(qū)分布進行了統(tǒng)計，結果顯示，2012年全國小額貸款公司數量排名前五的省份依次是江蘇（495）、安徽（454）、內蒙古（452）、遼寧（434）、河北（325），吉林、云南、山東、浙江的小額貸款公司數目也較多，這些省份小額貸款公司總數占全國小額貸款公司一半以上，發(fā)展較成熟。

另外，該統(tǒng)計報告還顯示，2012年，江蘇省、浙江省、內蒙古、山東省、安徽省、重慶市放貸量居于前列，其中江蘇省以1036.62億元的放貸額穩(wěn)居全國之首，遠超過其他各省市。

二、小額貸款公司相關問題的法律規(guī)定

《指導意見》從出資人資格、注冊資本要求、組織形式、股東出資比例、融資方式等方面對小額貸款公司的準入和設立問題作出了規(guī)定。在《指導意見》的框架下，除上述內容外，各省市通常還對小額貸款公司的資本變更方式等問題進行了具體規(guī)定。由于各地區(qū)實際情況不同，各省市規(guī)定往往差異較大?！吨笇б庖姟返姆煽蚣苋缦拢?/p>

（一）小額貸款公司準入

1.出資人資格

根據《指導意見》，出資設立小額貸款公司的自然人、企業(yè)法人和其他社會組織應無犯罪記錄和不良信用記錄。因此，小額貸款公司的出資人應同時滿足無刑事犯罪記錄和無不良信用記錄兩項要求，而《公司法》并未對公司設立階段的出資人作出上述規(guī)定?？梢?，《指導意見》對小額貸款公司的出資人作出了更加嚴格的要求。

此外，關于是否允許外商投資小額貸款公司，《指導意見》并未明確禁止，《外商投資產業(yè)指導目錄》（2011年修訂）也未作出任何禁止或限制性規(guī)定。但各省市通常就出資人資格作出較《指導意見》更為具體、嚴格的規(guī)定。

2.注冊資本要求

《指導意見》規(guī)定，小額貸款公司的注冊資本來源應真實合法，全部為實收貨幣資本，由出資人或發(fā)起人一次足額繳納。有限責任公司的注冊資本不得低于500萬元，股份有限公司的注冊資本不得低于1000萬元。與《公司法》對于有限責任公司和股份有限公司的注冊資本規(guī)定相比，《指導意見》對出資方式、繳納期限、資本金額都作了更加嚴格的規(guī)定，這是由于小額貸款公司無法吸收公眾存款，且以發(fā)放貸款為經營業(yè)務的性質所決定的。值得注意的是，各省市通常根據本地區(qū)情況對小額貸款公司的注冊資本作出更高的要求。

（二）小額貸款公司設立

1.組織形式

《指導意見》規(guī)定，小額貸款公司的組織形式為有限責任公司或股份有限公司，與《公司法》對公司組織形式的規(guī)定一致。

2.股東人數及出資限比例限制

根據《指導意見》，小額貸款公司股東數量需符合《公司法》規(guī)定，即有限責任公司應由50個以下股東出資設立；股份有限公司應有2-200名發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。此外，《指導意見》規(guī)定，單一自然人、企業(yè)法人、其他社會組織及其關聯(lián)方持有的小額貸款公司的股份，不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10%。

3.申請程序

根據《指導意見》規(guī)定，申請設立小額貸款公司需要遵循以下程序：①向省級政府主管部門提出申請并獲得批準；②向當地工商行政管理部門申請辦理注冊登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照；③向當地公安機關、銀監(jiān)會派出機構及央行分支機構報送資料。

（三）小額貸款公司的融資

《指導意見》對小額貸款公司股東入股以外的融資方式作出了規(guī)定，確立了銀行融資和捐贈兩種融資方式。其中，小額貸款公司銀行融資的要求是：不超過兩個銀行業(yè)金融機構；不超過資本凈額的50%；融入資金的利率、期限由小額貸款公司與相應銀行業(yè)金融機構自主協(xié)商確定，利率以同期“上海銀行間同業(yè)拆放利率”為基準加點確定。

盡管《指導意見》只規(guī)定了銀行融資及接受捐贈兩種，但是以江蘇、浙江為代表的幾個小額貸款發(fā)展較快的省份都在其地方規(guī)定中擴大了小額貸款公司的融資途徑。

（四）小額貸款公司的資本結構變更

《指導意見》中對此問題沒有全國性的規(guī)定。

三、小額貸款公司遇到的挑戰(zhàn)及風險

（一）銀行介入形成一定沖擊。

小額貸款公司主要面向中小企業(yè)，尤其是其過橋性的短期融資需求。而目前越來越多的銀行加大中小企業(yè)貸款的推廣力度，在整個融資條件、風控、擔保措施等方面都形成了一套模板性的體系，業(yè)務也逐步在發(fā)展，許多滿足銀行融資條件的中小企業(yè)可直接從銀行獲得較優(yōu)惠貸款，這多少擠占了小額貸款公司的市場份額。

（二）對外融資難，抗風險能力弱

根據《指導意見》規(guī)定，小額貸款公司是“不吸收公眾存款、經營小額貸款業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司，主要資金來源為股東繳納的資本金、捐贈資金以及來自不超過兩個銀行業(yè)金融機構的融入資金”。雖然這一規(guī)定能夠控制小額貸款公司的經營風險，但資金緊張則會提高公司的經營成本。實際中小額貸款公司的注冊資金普遍在5000萬元左右，公司的資金來源少使其發(fā)展后勁不足。盡管其可以從銀行獲得授信，但限制比較嚴，整體來自所有銀行的融資不得超過其資本凈額的50%。小額貸款公司的可用資金量很大程度上取決于投資人的資金投入情況，一旦出現資金周轉不靈、缺少新的資金來源，小額貸款公司就難以應對新的貸款需求，公司的持續(xù)發(fā)展就會受到阻礙，并且還可能導致小額貸款公司通過非法集資來擴大貸款規(guī)模，進而產生更多的法律問題。

另一方面，小額貸款公司通常提供過橋性質融資支持，利率較高，對資金回籠速度要求極高，一旦有違約情況出現，運營風險就很大，抗擊風險能力較弱。

（三）內部管理不完善可能導致不良貸款出現

目前我國的小額貸款公司正處于發(fā)展階段，《指導意見》中對小額貸款公司的治理結構雖然有一些規(guī)定，但并不完善。在實際操作中，小額貸款公司規(guī)章制度存在漏洞、員工操作經驗不足、管理松散，這些都加大了小額貸款公司的操作風險。許多小額貸款公司工作人員安全意識不足，忽視對申請貸款人的財產狀況審查，對借款人的信用了解不夠；為爭取客戶，在貸款程序的內部操作上不規(guī)范，這些都容易導致不良貸款的出現。一旦貸款不能收回，公司將面臨極大的資金危機。

建議風險防范措施：按照《指導意見》完善小額貸款公司的內部治理結構。同時還應建立內部管理和風險控制制度。在內部管理問題上，做到內部管理規(guī)范化、程序化，實現管理中的責、權、利分明，嚴格執(zhí)行公司的內部規(guī)章制度。在風險控制上，要建立嚴格的內部防控機制，設計清晰的貸款管理流程；對信貸審批權進行適當約束，明確各個環(huán)節(jié)有關人員在貸款審批過程中的權力和責任，從流程上來約束經理人的貸款審批權。規(guī)范貸款程序，必須對借款人的財產狀況和信用記錄進行全面了解，以降低貸款風險。

（四）外部環(huán)境風險

小額貸款公司面臨的外部環(huán)境風險主要體現為利率波動風險。根據中國人民銀行和銀監(jiān)會的有關規(guī)定以及目前我國最高人民法院有關高利貸的司法解釋規(guī)定，我國小額貸款公司的貸款利率波動區(qū)間為中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準利率的0.9～4倍。由此可見，央行利率水平的變化將會影響小額貸款公司的貸款利率及收益狀況。尤其是在近期我國通貨膨脹率較高的情況下，央行多次調整存、貸款基準利率，利率的波動和變化加大了小額貸款公司的利率風險。

此外，雖然《指導意見》規(guī)定了小額貸款公司貸款利率不得超過銀行同期貸款利率的4倍，但在實際操作中，很多民間短期拆借利率都超過這一限制，小額貸款公司也可能通過巧立名目額外收費來獲取變相的高額利息，這就使得利率限制作用有限。同時，這種變相高額利息的收取過程也極易產生法律糾紛，各方的權益都將受到損害。

四、小結

自2008年銀監(jiān)會和人民銀行發(fā)布《關于小額貸款公司試點的指導意見》以來，全國各地小額貸款公司如雨后春筍一般，蓬勃發(fā)展，成為農村金融市場和中小企業(yè)發(fā)展的重要融資渠道?！吨笇б庖姟分袑π☆~貸款公司的準入、設立、融資等作出了框架性的規(guī)定，根據該規(guī)定，各省市紛紛出臺了地方性規(guī)定，作為各地小額貸款公司設立和運營的規(guī)范性文件。個別省份在注冊人資格、注冊資本等方面作出了嚴于《指導意見》的規(guī)定，因此，我們建議，在設立小額貸款公司的過程中，應當按照地方性規(guī)定進行操作。在融資方式上個別省份作出了寬于《指導意見》的規(guī)定，我們建議，對小額貸款公司進行融資時應當咨詢中央和地方相關部門，確保在拓寬融資渠道的同時，避免可能出現的融資風險。此外，各省市還對資本變更方式等進行了明確，在資本結構變更時，應當遵循地方法規(guī)和相關法律法規(guī)的規(guī)定。