戰(zhàn)宇

自2012年5月11日，支付寶（中國(guó)）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司獲得由中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒發(fā)的基金第三方支付牌照后，正式為基金公司和投資者提供基金第三方支付結(jié)算服務(wù)。目前，博時(shí)、匯添富、華夏、天弘、金鷹、鵬華、華寶興業(yè)在內(nèi)的30家基金公司已與支付寶達(dá)成基金支付的接入合作意向，而東方財(cái)富網(wǎng)、好買基金等第三方基金銷售機(jī)構(gòu)也加大與支付寶的合作力度。2013年6月，支付寶推出一款新服務(wù)——“余額寶”，用戶通過(guò)“余額寶”在支付寶網(wǎng)站內(nèi)可以直接購(gòu)買貨幣基金理財(cái)產(chǎn)品?！坝囝~寶”首批基金產(chǎn)品提供者為天弘基金，支付寶“余額寶”在推出的18天內(nèi)，用戶突破250萬(wàn)，把天弘基金“增利寶”貨幣基金推上了國(guó)內(nèi)用戶最多的貨幣基金寶座，“余額寶”為天弘基金提供海量用戶資源的同時(shí)，亦為其開辟一個(gè)嶄新的基金銷售渠道。一時(shí)間，“余額寶”的推出讓“支付寶搶銀行飯碗”的傳言甚囂塵上，相比銀行活期存款利率高出10倍的收益，使得支付寶推出的理財(cái)產(chǎn)品一炮而紅。對(duì)此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)該如何面對(duì)“余額寶”加強(qiáng)金融業(yè)務(wù)的監(jiān)管？“余額寶”又存在哪些法律隱患？

一、支付寶“余額寶”一箭雙雕的法律戰(zhàn)略

支付寶“余額寶”業(yè)務(wù)是支付寶用戶將資金轉(zhuǎn)入余額寶內(nèi)，就能像支付寶余額一樣隨時(shí)用于消費(fèi)、轉(zhuǎn)賬等支出，還能購(gòu)買貨幣基金投資收益，獲得增值。支付寶“余額寶”實(shí)質(zhì)上是將基金公司的基金直銷系統(tǒng)內(nèi)置到支付寶網(wǎng)站，用戶將資金轉(zhuǎn)入余額寶，支付寶和基金公司通過(guò)系統(tǒng)對(duì)接為用戶完成一站式基金開戶和基金購(gòu)買過(guò)程。天弘基金在“余額寶”上線后的第二天，支付寶為其帶來(lái)了13萬(wàn)客戶和5000萬(wàn)元的申購(gòu)數(shù)額。支付寶背后龐大的用戶基數(shù)，對(duì)天弘基金而言可謂寶貴的“金礦”。目前，支付寶已有超過(guò)8億注冊(cè)用戶，日均交易額超過(guò)200億元，日均交易筆數(shù)突破1億筆，峰值時(shí)每秒的成交筆數(shù)達(dá)到19萬(wàn)筆。2012年支付寶總成交額達(dá)到1.8萬(wàn)億元。假如每個(gè)用戶有幾十元至幾百元不等的余額，8億注冊(cè)用戶只要有1億用戶每人購(gòu)買幾十元貨幣基金，天弘貨幣基金就可增加幾十億元。由于“余額寶”公布的年收益率相當(dāng)誘人，在上線后短短的幾天時(shí)間里就獲得了大量用戶的青睞。截至2013年6月18日，“余額寶”公布的“7日年化收益率”為4.676%。2012年，10萬(wàn)元存款的活期儲(chǔ)蓄利息為350元，而通過(guò)“余額寶”收益能超過(guò)4000元，收益率的差異讓網(wǎng)民興奮不已，隨之讓余額寶的用戶數(shù)量在18日成功突破百萬(wàn)大關(guān)。

我國(guó)基金銷售市場(chǎng)主要以商業(yè)銀行銷售為主，市場(chǎng)份額約占70%。絕大多數(shù)的基金投資者已形成“固定思維”，只要買基金首選商業(yè)銀行，這樣的模式導(dǎo)致基金公司在銀行面前的議價(jià)能力非常弱。在銀行渠道成為稀缺資源的背景之下，除了認(rèn)購(gòu)費(fèi)、贖回費(fèi)、托管費(fèi)外，基金公司1.5%管理費(fèi)的一半都得給銀行，即使這樣銷售也不容易。對(duì)天弘基金而言，由于基金基礎(chǔ)比較薄弱，規(guī)模沉淀較少，其生存現(xiàn)狀可謂舉步維艱。2012年天弘基金財(cái)報(bào)顯示，天弘基金實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)收入1.14億元，虧損1535.5萬(wàn)元。支付寶與基金公司合作，有助于電子商務(wù)向金融理財(cái)擴(kuò)張，或?qū)⒂懈嗟牡谌街Ц镀脚_(tái)跟進(jìn)效仿支付寶的創(chuàng)新行為?！坝囝~寶”不僅是“為他人做嫁衣”，自己從中亦是有利可圖的。支付寶獲得基金支付牌照，卻沒有獲得基金銷售牌照，不能作為銷售主體直銷或者代銷基金?！坝囝~寶”借助天弘基金實(shí)現(xiàn)基金銷售功能，通過(guò)漂亮的“擦邊球”進(jìn)入基金銷售領(lǐng)域，分食一杯羹就變得順理成章。從天弘“增利寶”貨幣基金來(lái)看，僅以每年0.25%的銷售服務(wù)費(fèi)（支付服務(wù)費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)）來(lái)看，假設(shè)支付寶“余額寶”全部購(gòu)買基金，按1000億元計(jì)算，“余額寶”很有可能會(huì)為支付寶帶來(lái)2.5億元的年度收入。支付寶方面一直對(duì)與其他基金的合作持開放的態(tài)度，并表示希望有更多基金公司的創(chuàng)新方案參與合作。一旦“余額寶”引入其他基金公司的產(chǎn)品，那么各家基金公司在比拼收益的同時(shí)，亦會(huì)投入更多的資源和成本來(lái)獲取支付寶的推廣，將為支付寶帶來(lái)更大的收益和更廣闊的想象空間。

“余額寶”更重要的意義是解決支付寶“錢多”的煩惱。根據(jù)《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)的實(shí)繳貨幣資本與客戶備付金日均余額的比例不得低于10%，其中實(shí)繳貨幣資本是注冊(cè)資本最低限額。這意味著，第三方支付暫存周轉(zhuǎn)的客戶資金越多，其需要另外準(zhǔn)備的保證金也就越多。如果支付寶按照日均資金沉淀規(guī)模約100億元計(jì)算，需要準(zhǔn)備的相應(yīng)保證金就需10億元以上。支付寶日均資金沉淀資金規(guī)模越大，其保證金以及注冊(cè)資本所面臨的壓力也就越大。而利用高于銀行存款利率的理財(cái)收益，吸引客戶將資金從支付寶轉(zhuǎn)移到“余額寶”中可以極大地減輕其注冊(cè)資本壓力。支付寶推出“余額寶”的行為，實(shí)際上是為了降低備付金規(guī)模緩解自身壓力。

二、支付寶“余額寶”的金融支付業(yè)務(wù)監(jiān)管

中國(guó)人民銀行先后頒布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》等法規(guī)，對(duì)第三方支付機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)規(guī)范等進(jìn)行管理規(guī)范，支付寶于2011年取得《支付業(yè)務(wù)資格許可證》，其第三方支付業(yè)務(wù)已被監(jiān)管部門納入監(jiān)管；而天弘“增利寶”貨幣市場(chǎng)基金的銷售依托其自有直銷系統(tǒng)完成，證監(jiān)會(huì)對(duì)天弘基金管理公司直銷業(yè)務(wù)的現(xiàn)場(chǎng)檢查結(jié)果表明，其業(yè)務(wù)流程、信息系統(tǒng)設(shè)置、客戶資料保存等方面均符合基金銷售業(yè)務(wù)監(jiān)管要求。因此，“余額寶”各個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)均處于有效監(jiān)管之中。投資人在支付寶賬戶中的備付金余額所申購(gòu)的天弘“增利寶”貨幣市場(chǎng)基金產(chǎn)品在發(fā)起設(shè)立、產(chǎn)品運(yùn)作等方面與市場(chǎng)上其他貨幣市場(chǎng)基金并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，證監(jiān)會(huì)目前已經(jīng)形成了科學(xué)有效的貨幣市場(chǎng)產(chǎn)品監(jiān)管機(jī)制。

支付寶“余額寶”屬于第三方支付業(yè)務(wù)與貨幣市場(chǎng)基金產(chǎn)品的組合創(chuàng)新，證監(jiān)會(huì)就“余額寶”業(yè)務(wù)報(bào)備程序上存在的問(wèn)題向社會(huì)做了情況通報(bào)，也關(guān)注到業(yè)界討論如何加強(qiáng)對(duì)類似業(yè)務(wù)的監(jiān)管，以更好的保護(hù)投資者權(quán)益。證監(jiān)會(huì)認(rèn)為，“余額寶”業(yè)務(wù)違反了《基金銷售管理辦法》和《基金銷售結(jié)算資金管理暫行辦法》規(guī)定，鑒于基金銷售支付結(jié)算的業(yè)務(wù)特性，證監(jiān)會(huì)作為基金銷售業(yè)務(wù)的主要監(jiān)管部門向從事該業(yè)務(wù)的第三方支付機(jī)構(gòu)提出了資金外部監(jiān)督、基金銷售結(jié)算專用賬戶備案等業(yè)務(wù)監(jiān)管要求。對(duì)此支付寶回應(yīng)稱，支付寶已向證監(jiān)會(huì)提交了資金外部監(jiān)督協(xié)議、基金銷售結(jié)算專用賬戶等備案材料，證監(jiān)會(huì)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行備案材料的核查?！坝囝~寶”業(yè)務(wù)不會(huì)暫停，用戶的利益會(huì)得到充分保障。2013年7月5日，支付寶已向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交余額寶資金外部監(jiān)督相關(guān)備案文件。

證監(jiān)會(huì)始終堅(jiān)持“加強(qiáng)監(jiān)管、放松管制”的監(jiān)管理念，在風(fēng)險(xiǎn)可控的前提下積極推動(dòng)市場(chǎng)創(chuàng)新發(fā)展，以切實(shí)保護(hù)投資者權(quán)益。證監(jiān)會(huì)進(jìn)一步完善現(xiàn)有監(jiān)管體系，及時(shí)關(guān)注和防范各類創(chuàng)新業(yè)務(wù)潛在風(fēng)險(xiǎn)；完善與有關(guān)監(jiān)管部門的監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，防止監(jiān)管盲區(qū)、監(jiān)管套利等情況的出現(xiàn)，以維護(hù)整個(gè)金融體系安全穩(wěn)定運(yùn)行。

三、支付寶“余額寶”基金銷售戰(zhàn)略的法律隱患

盡管支付寶方面宣稱只是提供基金支付服務(wù)，但“余額寶”已經(jīng)達(dá)到了第三方代銷的實(shí)際效果。根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定，證監(jiān)會(huì)對(duì)銀行等機(jī)構(gòu)代銷基金有嚴(yán)格的要求，包括具有健全的治理結(jié)構(gòu)、完善的內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理制度，并得到有效執(zhí)行，有安全、高效的辦理基金發(fā)售、申購(gòu)和贖回等業(yè)務(wù)的技術(shù)設(shè)施，且符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)基金銷售業(yè)務(wù)信息管理平臺(tái)的有關(guān)要求。支付寶并未獲得基金銷售的牌照，其“擦邊球”行為一旦遭遇嚴(yán)管，將面臨查處。

證監(jiān)會(huì)對(duì)支付寶“余額寶”業(yè)務(wù)程序存在問(wèn)題，還需要履行相關(guān)程序，如果支付寶逾期未辦理，將依法處理。“余額寶”的收益是購(gòu)買貨幣基金所得，這與銀行和證券公司銷售的基金一樣，收益伴隨著風(fēng)險(xiǎn)。支付寶方面將余額寶的收益與銀行存款利率進(jìn)行對(duì)比，存有偷梁換柱的嫌疑，銀行存款是固定保本收益，而“余額寶”作為理財(cái)產(chǎn)品，給出的是理論收益，無(wú)論是支付寶或是天弘基金，都沒有辦法保證收益。“余額寶”僅承諾當(dāng)用戶資金被盜時(shí)將全額補(bǔ)償?shù)馁Y金保障服務(wù)，卻并未對(duì)用戶收益保障，一旦用戶因收益發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，法律糾紛難以避免。

“余額寶”對(duì)于用戶的最低購(gòu)買金額沒有限制，1元錢就能起買，還能隨時(shí)消費(fèi)，這在一定程度上能提升用戶的活躍度和資金量。推出“余額寶”后支付寶向天弘基金收取“渠道費(fèi)”，把本來(lái)可以實(shí)現(xiàn)的資金沉淀利息，都還給客戶自身，這樣可以解決支付寶存在的兩大難題：一是央行備付金管理辦法，二是對(duì)支付寶占用客戶資金沉淀利息行為的質(zhì)疑。“余額寶”的存款業(yè)務(wù)被業(yè)界視為阿里巴巴與銀行的一種競(jìng)爭(zhēng)，這在客觀上給銀行業(yè)以壓力，進(jìn)而把經(jīng)營(yíng)與服務(wù)做得更好，最后受益的是公眾以及國(guó)家金融業(yè)。絕大多數(shù)的淘寶客戶還只是把賬戶里的余額參與“余額寶”理財(cái)，而不是把家里或是銀行里面的存款轉(zhuǎn)入到淘寶賬戶，這主要是基于儲(chǔ)蓄習(xí)慣，公眾接受需要一個(gè)過(guò)程，還有基金收益和資金安全的考慮。在資金的安全性上，“余額寶”還是沒法和銀行相比。由于余額寶的支付被限定在消費(fèi)領(lǐng)域，也不能支持信用卡還款和銀行卡轉(zhuǎn)賬。因此，“余額寶”業(yè)務(wù)對(duì)銀行業(yè)的沖擊還很有限。支付寶擁有的只是基金支付許可，這與第三方機(jī)構(gòu)所擁有的基金銷售牌照的職能和業(yè)務(wù)范圍還是存在區(qū)別的，但實(shí)質(zhì)上，“余額寶”已達(dá)到第三方代銷效果，其業(yè)務(wù)模式顯然已“越線”。