吳小平

（湖南科技學(xué)院 法律系，湖南 永州 425100）

一 印度的軟件業(yè)發(fā)展

（一）軟件業(yè)

軟件是一系列按照特定順序組織的電腦數(shù)據(jù)和指令的集合。一般來講軟件被劃分為系統(tǒng)軟件、應(yīng)用軟件和介于這兩者之間的中介軟件。而軟件業(yè)，也稱軟件產(chǎn)業(yè)，是指進(jìn)行與軟件產(chǎn)品相關(guān)的開發(fā)、生產(chǎn)、銷售和服務(wù)等技術(shù)型產(chǎn)業(yè)，與計算機市場硬件和信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)一起構(gòu)成信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)，也稱IT業(yè)。

（二）軟件業(yè)的特點

與其他產(chǎn)業(yè)相比，軟件業(yè)具有自己獨特的一些特點。

1.軟件產(chǎn)業(yè)具有捆綁性。消費者和軟件之間具有相對獨立的緊密聯(lián)系性，即捆綁性，當(dāng)消費者使用軟件產(chǎn)品后，在一段穩(wěn)定的時間內(nèi)，是互相捆綁的。

2.軟件業(yè)影響的廣泛性。由于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，人類的生活已經(jīng)與軟件業(yè)緊密的聯(lián)系在一起，生活中已經(jīng)無法擺脫軟件行業(yè)的影響。

3.軟件業(yè)具有很強的傳承性。軟件業(yè)的發(fā)展，從開始的非結(jié)構(gòu)化程序設(shè)計到后來的結(jié)構(gòu)化設(shè)計和對象設(shè)計，有很強的傳承性，使得“早先聚集起來的一些標(biāo)準(zhǔn)件不僅在本軟件的升級版本中可重用，而且在別的軟件的開發(fā)過程中亦可重復(fù)使用”[1]。

4.軟件業(yè)具有很強的連續(xù)性。一般行業(yè)的產(chǎn)品，更新?lián)Q代都必須采取實體更換的方式，而軟件業(yè)的產(chǎn)品則不同，它以連續(xù)的版本升級作為更新的主要手段。

5.軟件業(yè)具有獨特的規(guī)模效益。普通產(chǎn)品的規(guī)模效益只有在實際產(chǎn)品批量增大的前提下才能顯現(xiàn)出來，而軟件的生產(chǎn)成本較低，容易產(chǎn)生規(guī)模效益。

（三）印度軟件業(yè)的發(fā)展

1.印度軟件業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)。20世紀(jì)80年代，印度政府為了挽救印度國際收支和國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的逐步惡化，開始普及微機的運用，強化軟件人才的培養(yǎng)，并重視技術(shù)服務(wù)出口。1984年拉·甘地政府上臺后，積極施展新政，大力發(fā)展高新技術(shù)，特別是計算機技術(shù)，并出臺了計算機軟件出口、軟件開發(fā)和培訓(xùn)政策，奠定了印度軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)。

2.印度軟件業(yè)發(fā)展的轉(zhuǎn)折。20世紀(jì)90年代初，印度政府電子部發(fā)起了“軟件技術(shù)園區(qū)(STPE)計劃”，逐步在全國設(shè)立了13個國家級軟件技術(shù)園區(qū)，幾乎覆蓋印度各邦及各大城市，目的是為了通過更為優(yōu)惠的政策和良好的設(shè)施及服務(wù)，幫助印度軟件出口企業(yè)開辟國際市場，促進(jìn)軟件開發(fā)和出口，從而帶動全國軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和軟件出口。

3.印度軟件業(yè)發(fā)展的制度化。1998年印度成立了“國家信息技術(shù)特別工作組”，由印度總理任組長，并制定了“印度信息技術(shù)行動計劃”，提出了全面振興印度信息產(chǎn)業(yè)的行動計劃。1999年印度政府成立了軟件產(chǎn)業(yè)部，并且印度軟件技術(shù)園區(qū)在美國加利福尼亞州圣何塞設(shè)立了一個國際商務(wù)支持中心，為印度發(fā)展高科技提供了一個重要的制度支持。

二 印度軟件業(yè)發(fā)展的特點

（一）軟件產(chǎn)業(yè)管理規(guī)范

印度軟件企業(yè)管理比較規(guī)范化，印度國家軟件公司協(xié)會規(guī)定，凡擁有10名職員以上的軟件公司必須達(dá)到ISO9001認(rèn)證，并且要求軟件企業(yè)獲得CMM系列認(rèn)證。具有關(guān)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，“全球軟件公司能夠獲得CMM5認(rèn)證的只有7%左右，而截止到2003年，全球通過CMM5級認(rèn)證的57家企業(yè)中，印度有42家，全世界擁有CMM4級以上的認(rèn)證的企業(yè)約有3/4在印度”[2]，印度還建立起了較為完備和先進(jìn)的軟件產(chǎn)業(yè)管理法規(guī)。2001年5月，印度議會人民院通過了內(nèi)閣提交的《印度信息技術(shù)法案》，標(biāo)志著印度對電子商務(wù)的活動管理進(jìn)入了有法可依的階段，同時也標(biāo)志著印度成為在該方面立法監(jiān)管的11個國家之一，在信息技術(shù)法制化管理方面走在了世界前列。

（二）軟件企業(yè)聚集發(fā)展

印度軟件企業(yè)集中建設(shè)主要體現(xiàn)在通過建立軟件工業(yè)園區(qū)，來集中服務(wù)于軟件業(yè)的出口和外包發(fā)展。目前“印度發(fā)展較成熟的軟件企業(yè)集中園區(qū)包括8個軟件園和6個出口加工區(qū)”[3]。分別在班加羅爾、海得拉巴、蒲那等幾個比較發(fā)達(dá)的城市。

（三）軟件培訓(xùn)全面高質(zhì)

印度有一套完整的軟件教育培訓(xùn)機制。在小學(xué)二年級就開設(shè)了計算機課，現(xiàn)有 400余所大專院校設(shè)置了計算機專業(yè)，每年各類畢業(yè)生1萬余人。有1000余所各類軟件培訓(xùn)中心，每年培訓(xùn)的軟件人員數(shù)萬人。另外，軟件企業(yè)自身也大都建有培訓(xùn)機構(gòu)，為企業(yè)培養(yǎng)各種應(yīng)用人才。這種教育培訓(xùn)體系使印度形成了從軟件設(shè)計開發(fā)人員、系統(tǒng)分析人員、基礎(chǔ)編程人員各層次間合理匹配的“金字塔”式人才結(jié)構(gòu)，為其軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展壯大提供了充足的人才資源。印度對計算機專業(yè)的大學(xué)畢業(yè)生嚴(yán)格按照CMM標(biāo)準(zhǔn)來培訓(xùn)。而且早在40年前，印度在幾個發(fā)達(dá)國家的援助下，建起5所世界一流的理工學(xué)院，聘請世界各國知名學(xué)者，培養(yǎng)世界一流學(xué)生。此外印度大學(xué)教材更新速度快，每年必須更新30%，以博采各國之長。

（四）軟件產(chǎn)業(yè)目標(biāo)宏大

印度政府把軟件作為“戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)”來發(fā)展，為貫徹其知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，印度正系統(tǒng)地推進(jìn)其“全球知識中心”計劃——把印度打造成全球知識資本創(chuàng)造和產(chǎn)業(yè)化中心的計劃。隨著印度知識產(chǎn)權(quán)實力的膨脹，該計劃自然將轉(zhuǎn)變?yōu)椤笆澜缰R產(chǎn)權(quán)中心”計劃——把印度打造成全球知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造和產(chǎn)業(yè)化中心的計劃。印度通過總理兼任理事長的印度科學(xué)與工業(yè)研究理事會、國家計劃委員會、國家軟件和服務(wù)公司聯(lián)盟等機構(gòu)，制定了一大批促進(jìn)知識經(jīng)濟(jì)、知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的政策。印度聯(lián)邦中央政府成立了“國家知識委員會”（NKC），委員會的目標(biāo)是：提升印度知識資本的創(chuàng)造力，促進(jìn)印度人民用個人能力（human capabilities）增進(jìn)福祉，通過向中央政府提供戰(zhàn)略建議，幫助政府把印度建設(shè)成世界知識中心。

（五）政府幫扶制度有力

印度政府對軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，提供了持續(xù)性的扶持制度。印度產(chǎn)業(yè)開發(fā)銀行等政策性金融機構(gòu)設(shè)立了信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)風(fēng)險投資基金，對軟件開發(fā)等信息技術(shù)企業(yè)提供信貸支持，并且允許信息技術(shù)企業(yè)上市集資。印度政府“還頒布了一系列積極引進(jìn)外資和鼓勵國內(nèi)軟件企業(yè)發(fā)展的政策”[4]，促使投資主體不斷增多，投資力度不斷加大，例如，允許出口者選擇交納關(guān)稅的方式，允許其保留出口收入的50%；產(chǎn)品100%出口的軟件廠商可免交營業(yè)所得稅，免除進(jìn)口軟件的雙重稅負(fù)；放寬對計算機進(jìn)口的限制，大幅度降低關(guān)稅；免除基于本地語言的軟件產(chǎn)品的消費稅，以促進(jìn)在國內(nèi)的推廣使用。同時，印度政府還大力鼓勵軟件公司進(jìn)行研發(fā)，規(guī)定可對公司兩倍于研發(fā)費用的收入部分免除收入稅；將公司設(shè)在 10萬人以下城鎮(zhèn)的軟件公司可以免除收入稅和銷售稅。

三 印度軟件業(yè)知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展

（一）印度知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生

印度知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生源于印度本土的法律設(shè)計，早在1847年印度就制定了第一部《版權(quán)法》，并于1859年頒布了印度最早的專利法。但是這些法律的產(chǎn)生并沒有促使印度國民經(jīng)濟(jì)的良好發(fā)展，反之，隨著殖民擴(kuò)張的步伐，印度也淪陷為英國的東方殖民地。繼而，印度本土的傳統(tǒng)法制受到強烈的海洋法系的影響，從而影響了印度近代以來的法制發(fā)展。1882年，英國為了保護(hù)殖民利益，穩(wěn)定印度殖民地的社會秩序，頒布了《專利及設(shè)計法》，并隨后于1888年頒布了《發(fā)明及設(shè)計法》，初步形成了印度近代知識產(chǎn)權(quán)體系的雛形。

1911年英國殖民者在印度掀起轟轟烈烈的修法運動，先是修改了《專利及設(shè)計法》和《發(fā)明及設(shè)計法》，后又修改了《版權(quán)法》。于是，1911年《發(fā)明及設(shè)計法》、1911年《專利及設(shè)計法》和1911年《版權(quán)法》構(gòu)成了20世紀(jì)初印度的知識產(chǎn)權(quán)體系。

因此，印度知識產(chǎn)權(quán)是在印度傳統(tǒng)的法制基礎(chǔ)上，受制于英美法系的影響，而快速發(fā)展起來的，這種本外混合的制度卻支持了印度近半個世紀(jì)的發(fā)展。直到1947年，印度獨立，才制定了自己的法律，并形成了自己的法律體系。1957年，印度頒布了新的《版權(quán)法》，并于1958年成立了版權(quán)委員會。1958年，印度頒布了有史以來的第一部商標(biāo)法《貿(mào)易和商品標(biāo)志法》。1970年，印度頒布了新的《專利法》。由此，印度的知識產(chǎn)權(quán)有了自己獨立的法律體系。

（二）印度知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生時期的主要內(nèi)容

印度知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生時期的主要內(nèi)容比較簡單，立法技術(shù)也比較粗糙。其產(chǎn)生時期的主要內(nèi)容，簡單來說，包括以下幾個方面：

1.擴(kuò)大版權(quán)定義。新的《版權(quán)法》規(guī)定著作者可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓法定期間為十年，并且可以在作品轉(zhuǎn)讓之日起第七年到轉(zhuǎn)讓到期前這段期間，有權(quán)重新收回權(quán)利。對公共表演、圖書館翻印書籍的做法頒發(fā)許可證，通過收費或收取版權(quán)稅的方式管理表演活動。政府設(shè)立了專門的機構(gòu)來進(jìn)行管理，即版權(quán)委員會。后來，印度對新《版權(quán)法》進(jìn)行了修訂，再次擴(kuò)大版權(quán)定義，強調(diào)因教育目的而翻譯和復(fù)制外國作品必須獲得許可，對作者的權(quán)利提供了更為充分保護(hù)，并針對盜版現(xiàn)象設(shè)置了相應(yīng)的應(yīng)對措施。

2.鼓勵發(fā)明創(chuàng)造。新的《專利法》明確規(guī)定，授予發(fā)明人專利權(quán)的目的是為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)動民眾智慧?！秾＠ā愤€鼓勵發(fā)明專利的商業(yè)化操作，限制和禁止壟斷專利產(chǎn)品的進(jìn)口。但是該法認(rèn)可授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造只有兩種形式，即產(chǎn)品專利和工藝專利。對于藥品、食品、農(nóng)業(yè)品、化學(xué)品等關(guān)于產(chǎn)品本身的發(fā)明創(chuàng)造不能授予專利，而只是對創(chuàng)造上述產(chǎn)品的工藝過程授予專利。

3.強化商標(biāo)保護(hù)。新的《貿(mào)易和商品標(biāo)志法》，規(guī)定了商標(biāo)的概念，商標(biāo)的注冊要求，商標(biāo)的注冊程序和保護(hù)條件，保護(hù)程度。但是在具體的程序上，對個體、個人和私營利益者的保護(hù)，明顯不足。

（三）印度知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展和軟件知識產(chǎn)權(quán)的誕生

1.印度知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展。由于印度知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的簡單，立法技術(shù)的粗糙，造成印度知識產(chǎn)權(quán)法律體系的諸多問題。如：（1）印度《專利法》中保護(hù)工藝而不保護(hù)產(chǎn)品，造成盜版現(xiàn)象的大量出現(xiàn)，影響了權(quán)利人的合法利益，凸現(xiàn)出立法范圍太窄。（2）政府為了保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，刻意淡化知識產(chǎn)權(quán)立法的完整性和有效性，引發(fā)印度與西方國家的沖突。（3）對知識產(chǎn)權(quán)的管理缺乏了解，造成立法不完善，管理部門繁多，管理混亂，效率低下。

上述原因的存在，加上印度國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，促使印度開始加強知識產(chǎn)權(quán)的制度建設(shè)。

1991年，印度實行經(jīng)濟(jì)改革?；救∠I(yè)許可證，積極鼓勵外國投資，引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)、管理經(jīng)驗、促進(jìn)出口，放寬技術(shù)引進(jìn)的限制，擴(kuò)大公營企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，并先后修改了《壟斷與限制性貿(mào)易行為法》、《專利法》、《版權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》等，印度簽署了《伯爾尼公約》和《國際版權(quán)公約》，加入了世界貿(mào)易組織，促使印度知識產(chǎn)權(quán)的高速發(fā)展。

這個時期印度知識產(chǎn)權(quán)的主要內(nèi)容有：（1）保護(hù)權(quán)利人產(chǎn)品發(fā)明權(quán)。給予了發(fā)明人為新產(chǎn)品申請印度專利的權(quán)利。（2）延長專利保護(hù)期間。將專利的保護(hù)期定為20年。并規(guī)定如果發(fā)明人已經(jīng)為該新產(chǎn)品在WTO成員國提交了專利申請，他們將被授予專有市場權(quán)利；把專利保護(hù)期增加至從申請日起計算20年。（3）規(guī)定強制許可制度。2002年，印度再次修訂了《專利法》，因公共利益、國家安全、印度傳統(tǒng)、公共健康等原因國家可以對專利實施強制許可。（4）與國際接軌。印度頒布了新的《設(shè)計法》，擴(kuò)大了設(shè)計的定義范圍。引入了國際通用的分類體系，規(guī)定了失效設(shè)計的恢復(fù)，申訴的受理機關(guān)改為高等法院，規(guī)定了注冊設(shè)計的兩年保密期，規(guī)定注冊設(shè)計的保護(hù)期為5到10年，期滿后可再延展5年。（5）擴(kuò)大版權(quán)保護(hù)范圍。表演權(quán)的保護(hù)范圍涵蓋所有視覺或藝術(shù)表演；組建版權(quán)協(xié)會以對作者、作曲者及其他創(chuàng)作藝術(shù)家的權(quán)利進(jìn)行集體管理；在版權(quán)的轉(zhuǎn)讓中既保護(hù)轉(zhuǎn)讓人的利益也保護(hù)受讓人的利益；版權(quán)保護(hù)期限擴(kuò)展至作者死后60年。頒布了《國際版權(quán)規(guī)則》，將版權(quán)的保護(hù)擴(kuò)展至WTO所有成員。（6）加大商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度。加強了對產(chǎn)品商標(biāo)及服務(wù)商標(biāo)的法律保護(hù)，并對防范欺騙性商標(biāo)的使用作了詳細(xì)規(guī)定。并通過了《商品的地理標(biāo)識法》和《設(shè)計法》。按照 TPIPS協(xié)議修改相關(guān)規(guī)定，強化高新科技的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，大力打擊相關(guān)的侵權(quán)行為。

2.印度軟件知識產(chǎn)權(quán)的誕生。隨著印度知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展，印度逐漸開始注意新技術(shù)的保護(hù)問題。1993年，印度公布了“新技術(shù)政策聲明”，為印度在微電子技術(shù)、生物工程、超大型計算機、材料的合成與加工、傳感器以及計算機軟件等新技術(shù)領(lǐng)域，打下基礎(chǔ)。印度政府也確定把信息技術(shù)和生物技術(shù)作為今后重點發(fā)展的兩大知識性產(chǎn)業(yè)，由此，印度軟件知識產(chǎn)權(quán)開始誕生，并逐漸系統(tǒng)化、國際化。

在立法層次上，印度作了以下工作：（1）修改《著作權(quán)法》，嚴(yán)厲打擊盜版。（2）修改相關(guān)稅收規(guī)定，給予稅收優(yōu)惠，取消設(shè)備進(jìn)口許可證制度，建立國家風(fēng)險基金。（3）并按照TPIPS協(xié)議的規(guī)定，修改《專利法》。（4）頒布了《國際版權(quán)規(guī)則》。（5）頒布《商品的地理標(biāo)識法》和《設(shè)計法》。（6）頒布《商標(biāo)法》。（7）討論了《信息技術(shù)議案》和《半導(dǎo)體集成電路設(shè)計議案》。（8）成立了反盜版的執(zhí)法機構(gòu)。

3.印度軟件知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)劃內(nèi)容。印度為了實現(xiàn)其世界知識產(chǎn)權(quán)中心計劃，除了認(rèn)真修改相關(guān)法律外，還強調(diào)軟件知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略規(guī)劃。在很多時候，“這種軟件知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略規(guī)劃就成為軟件知識產(chǎn)權(quán)立法的前提和鋪墊，成為印度軟件知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)中不可或缺的重要內(nèi)容”[5]。

印度的軟件知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃的內(nèi)容，大概有以下層次：（1）總規(guī)劃。2000年，印度聯(lián)邦中央政府提出了印度成為“知識大國”和建立“知識社會”的主張，并督促其印度計劃委員會推出印度未來發(fā)展的總體軟件知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃。（2）建立研究機構(gòu)，提出軟件知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃的可行性方案。印度成立科學(xué)與工業(yè)研究理事會，由印度總理兼任理事長，科技部長擔(dān)任副理事長兼總干事，負(fù)責(zé)制定軟件知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的政策和方案。印度科學(xué)與工業(yè)研究理事會的最高決策層為理事會管理委員會，主任由理事會總干事兼任，下設(shè)一名財務(wù)理事，由國家財政部副部長擔(dān)任，管理委員會成員由科技部、國家計劃委員會官員和印度著名科學(xué)家組成。理事會還設(shè)有咨詢、考核機構(gòu)。（3）建立執(zhí)行機構(gòu)。印度軟件知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃的執(zhí)行機構(gòu)一般分為兩個部分：一部分是印度科學(xué)與工業(yè)研究理事會下屬的執(zhí)行機構(gòu)，另一個是印度中央政府依法設(shè)立的執(zhí)行機構(gòu)。印度科學(xué)與工業(yè)研究理事會下設(shè)國家科學(xué)技術(shù)和發(fā)展研究所，主要負(fù)責(zé)軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作。國家科學(xué)技術(shù)和發(fā)展研究所還在國內(nèi)組建了一個軟件技術(shù)和法律小組，負(fù)責(zé)“全球范圍內(nèi)侵犯印度技術(shù)的專利性審查”事項[6]，即跟蹤、監(jiān)視全球范圍內(nèi)可能“抄襲、侵犯印度公知技術(shù)的專利申請，把檢索、分析報告搶先發(fā)送給各國專利局審查員，幫助其駁回相關(guān)專利申請”[7]，從而阻止危害印度利益的軟件專利獲得授權(quán)。

另外，印度聯(lián)邦中央政府依法成立了“國家知識委員會”，該委員會的任務(wù)是向中央政府提供關(guān)于軟件知識產(chǎn)權(quán)的戰(zhàn)略建議和立法建議。該委員會還設(shè)立了國家知識網(wǎng)絡(luò)小組，該小組通過互聯(lián)網(wǎng)管理為印度的軟件知識產(chǎn)權(quán)提供支持，主要渠道是提供一個印度國內(nèi)的軟件知識產(chǎn)權(quán)資料庫，同時扮演著國內(nèi)、國外軟件知識信息資料收集、發(fā)布、交流的綜合平臺。國內(nèi)有人認(rèn)為：這個平臺對印度軟件業(yè)的發(fā)展而言，是非常重要的[8]。

[1]George Stepanek,Software Project Secrets:Why Software Projects Fail[M].Apress September, 2005,(71).

[2]Prabir Purkayastha,Software Patenting:A Huge Blow To Indian Industry People's Democracy[J].January,30,2005,(7).

[3]方慧.印度軟件業(yè)外包服務(wù)模式的成因、效果及啟示[J].宏觀經(jīng)濟(jì)研究,2008,(2).

[4]吳志攀.我國與印度軟件業(yè)差距:微觀考察[J].國際商務(wù),2003,(2).

[5]Dilip Dutta,Indian Software Industry,Growth Patterns,Constraints and Government Initiatives,[M].University of Sydney,2002,(156).

[6]Pankaj Ghemawat,Indian Software Industry in 2002,harvard business reviw[J].Sep,07, 1999,(26).

[7]A Hand Book of India Copyright Law[EB/OL].http://www.douban.com/group/topic/2436227/.

[8]周家高.印度軟件業(yè)何以崛起[J].發(fā)展研究,2000,(5).