趙 毅

1.History and Politics of Guizhou Normal University，Guiyang 550001，China；Law School of Xiamen University，Xiamen 361005，China.

1 對(duì)“體育法”的界定及研究的方法論基礎(chǔ)

體育法毫無疑問是一個(gè)現(xiàn)代意義上的法概念，在中國，更是一個(gè)嶄新的法學(xué)研究領(lǐng)域。對(duì)于體育法能否成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，學(xué)界至今仍有爭議。傳統(tǒng)的學(xué)者認(rèn)為：“‘體育法’這一術(shù)語在某種意義上是一個(gè)誤導(dǎo)。事實(shí)上，體育法只是那些適用于體育行業(yè)的法律而已?！保?8］另一些學(xué)者站在折中的立場，承認(rèn)體育法“有可能”發(fā)展成為一個(gè)法律部門［19］。還有一些學(xué)者基于越來越多與體育產(chǎn)業(yè)有關(guān)的判例和成文法的出現(xiàn)，認(rèn)為體育法成為一個(gè)新興的、單獨(dú)的法律部門之時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟［21］。

一個(gè)新的法律部門被承認(rèn)的過程是緩慢的，因?yàn)檫@表現(xiàn)了社會(huì)中所發(fā)生的根本變化，涵蓋在這個(gè)轉(zhuǎn)變過程中的是新的行為和合作模式尋求普遍承認(rèn)的過程，對(duì)體育法之研究亦不例外。由英國學(xué)者貝洛夫等三人合著的《體育法》一書在中國影響頗大，他們并未基于傳統(tǒng)的法律分類，而是以問題為中心，將體育法界定為“一套松散的，但是慢慢越來越緊密的，調(diào)整體育實(shí)踐和解決體育糾紛的規(guī)制體系”［5］。根據(jù)這種認(rèn)識(shí)，圍繞該問題而產(chǎn)生的法律規(guī)則之集合就應(yīng)該是一個(gè)獨(dú)立的法律部門。故而，體育法包括了如下的調(diào)整范圍：體育組織法、體育活動(dòng)準(zhǔn)入資格法、運(yùn)動(dòng)員地位法、體育人身傷害法、比賽轉(zhuǎn)播與競爭法、體育程序法等［5］。在這樣的認(rèn)識(shí)論框架下，一些有關(guān)體育法起源的觀點(diǎn)則是有待商榷的。中國權(quán)威的體育法研究者認(rèn)為，體育法規(guī)是隨著近代體育的形成和近代民族國家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的①代表性的教科書，如董小龍和郭春玲著的《體育法學(xué)》，北京：法律出版社出版，2006，第32頁。。這似乎成為一個(gè)“信條”，讓人們?cè)诔姓J(rèn)體育法于現(xiàn)代獨(dú)立存在的同時(shí)，又認(rèn)為：第一，體育法是一個(gè)“本體論上的范疇”，而非一個(gè)“歷史的范疇”；第二，使人們相信在近代民族國家出現(xiàn)之前，世界上并無所謂的體育法規(guī)。意大利當(dāng)代羅馬法學(xué)者貝特魯奇教授對(duì)類似的方法論進(jìn)行了批評(píng)，因?yàn)閺囊环N嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)研究角度，法律范疇的“歷史性”與“相對(duì)性”是一個(gè)無法回避的前提②該觀點(diǎn)來源于貝特魯奇教授于2012年10月于廈門大學(xué)法學(xué)院所作的以《關(guān)于羅馬銀行法之存在的若干思考》為題的報(bào)告，該報(bào)告的文字版由徐鐵英譯，即將發(fā)表于《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）2013年第2期。。沿著這樣的方法論進(jìn)路，我們可以思考：第一，體育法在不同的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和法制條件中是如何被歷史地理解的？第二，通過古代文獻(xiàn)傳遞給我們的體育法及其內(nèi)容給我們展現(xiàn)了一幅怎樣的圖像？

通過優(yōu)士丁尼皇帝的《市民法大全》（Corpus iuris civilis）①它是優(yōu)士丁尼整個(gè)立法作品的全稱，包括公元529年頒布并于公元534年修訂的《法典》，公元533年頒布的《學(xué)說匯纂》和《法學(xué)階梯》，公元565年完成的《新律》。參見［意］朱塞佩·格羅索.羅馬法史［M］.黃風(fēng)譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2009：366。，以及在近代考古學(xué)興起以后，從碑銘和紙莎草文獻(xiàn)中出現(xiàn)的古羅馬法令，我們得以從羅馬法這個(gè)古代世界最完善的法律體系中去找尋答案②必須說明的是，羅馬法是一條由2100 多年的法律組成的線而不是一個(gè)點(diǎn)，每個(gè)問題都有自己的歷史沿革，其間政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和體育形態(tài)都大有不同，而對(duì)任何法律制度的理解都不能完全脫離該法律制度所為之服務(wù)并且對(duì)之加以調(diào)整的社會(huì)的歷史。事實(shí)上，對(duì)羅馬法的研究與教學(xué)也一直有“羅馬法史”和“優(yōu)士丁尼羅馬私法”兩種不同的側(cè)重傾向。由于對(duì)羅馬體育法的研究是一個(gè)全新的領(lǐng)域，而本文之目的在于發(fā)掘羅馬法學(xué)家處理體育問題的法律技藝和實(shí)踐理性，以對(duì)比現(xiàn)代體育法的問題域，故本文除了在第二部分介紹一定的羅馬史背景外，主要以優(yōu)士丁尼法為主展開論述。有關(guān)“羅馬法史”的教學(xué)研究情況，參見徐國棟.中外羅馬法教學(xué)比較中的羅馬法史課程［A］.徐國棟.羅馬法與現(xiàn)代意識(shí)形態(tài)［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2008：403－409。。事實(shí)上，羅馬人有著相當(dāng)豐富的體育生活，由此也產(chǎn)生了調(diào)整體育關(guān)系的法律實(shí)踐。

2 羅馬人的體育生活及法律調(diào)控

羅馬人的體育生活受到了希臘體育文化的影響，但也不乏自己的特色。在羅馬社會(huì)，體育主要服務(wù)于兩個(gè)主要目的：訓(xùn)練士兵和給大眾提供娛樂［17］。在完成地中海霸業(yè)前，戰(zhàn)爭是羅馬市民的主要任務(wù)，體育并不像希臘人那樣，以獲得特定技能為目的，一切都只是為了戰(zhàn)爭服務(wù)［4］。至愷撒時(shí)代，地中海各國均被羅馬帝國統(tǒng)一，羅馬人的生活變得富裕奢侈起來，體育的娛樂性也不斷增強(qiáng)。考察羅馬人的體育生活，當(dāng)需了解羅馬人的經(jīng)典運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目、體育硬件設(shè)施和體育賽事，規(guī)制體育活動(dòng)的相關(guān)法律也自在其中。

2.1 羅馬人的經(jīng)典運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目

早期，出于軍事目的需要，羅馬的少年們一般練習(xí)游泳、角力、拳斗、疾跑和跳躍等運(yùn)動(dòng)［4］。隨著軍人職業(yè)化的完成，羅馬市民對(duì)體育的軍事價(jià)值和道德目標(biāo)已經(jīng)不感興趣，個(gè)人鍛煉流行保健體操、日光浴、劃船、釣魚和球類游戲等［7］。就競技體育而言，在大競技場進(jìn)行的角斗逐漸成為一項(xiàng)“國民的運(yùn)動(dòng)”［4］，戰(zhàn)車比賽也蔚為壯觀，“羅馬公民狂熱地支持他們最喜歡的職業(yè)戰(zhàn)車賽隊(duì)的顏色”［20］，斗劍、摔角、拳擊、五項(xiàng)全能（包括跳高、賽跑、鐵餅、標(biāo)槍和摔角）等也都是羅馬市民極其喜愛的經(jīng)典運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目。

2.2 羅馬的體育硬件設(shè)施

最初，羅馬并沒有像希臘那樣的體育館。到了共和時(shí)期，他們才開始修建專門用于鍛煉的體育場（館）并逐漸完善之。據(jù)記載，少年愷撒每天都要到被稱為“吉魯庫斯”的競技場鍛煉，競技場的觀眾席下方常作為室內(nèi)體育館，而競賽跑道則可以進(jìn)行賽跑及馬術(shù)訓(xùn)練［14］。建于公元70—80年代的著名的“科洛西姆”競技場是古羅馬建筑的杰出代表?？磁_(tái)下設(shè)有角斗士練習(xí)房，地下有排水設(shè)備，可以放水成湖，進(jìn)行海戰(zhàn)模擬比賽，也可以迅速將水排出，表演逼真的狩獵運(yùn)動(dòng)。政府建設(shè)了大規(guī)模的公共浴場，它們的室外有游泳池，附設(shè)有健身房、各種球類活動(dòng)室和露天運(yùn)動(dòng)場等［7］。另外，羅馬人還開辦了專門訓(xùn)練角斗士的角力學(xué)校，對(duì)角斗用野獸的采購、飼養(yǎng)和訓(xùn)練都有專門規(guī)定［16］。這些體育配套設(shè)施為實(shí)現(xiàn)羅馬人的體育目的而存在，成為羅馬人體育生活必不可少的一部分。

2.3 羅馬的體育賽事

信奉多神教的羅馬人為紀(jì)念不同的神明而設(shè)有各種不同的神圣賽會(huì)（sacris certaminibus）［25］。在羅馬人征服希臘以后，奧運(yùn)會(huì)成為羅馬帝國的地方性競技觀賞會(huì)［6］，自然也是神圣賽會(huì)的一種。羅馬人刻意仿效奧運(yùn)會(huì)，出現(xiàn)了各種名目的準(zhǔn)奧運(yùn)會(huì)，如“亞克興賽會(huì)”、“奧古斯都賽會(huì)”、“愷撒賽會(huì)”等［8］。愛好希臘文化的尼祿皇帝和圖密善皇帝甚至希望將奧運(yùn)會(huì)式的競技會(huì)移植到羅馬，但并不成功［13］。后者在羅馬七丘之一的卡皮托利諾山上舉辦的賽會(huì)（Capitoline Agon）在當(dāng)時(shí)被認(rèn)為是僅次于奧運(yùn)會(huì)的神圣賽會(huì)［26］。公元2世紀(jì)，著名的“五賢帝”之一的阿德里亞努斯（Hadrianus，也譯為哈德良）皇帝，為扼制雅典的日益衰退，創(chuàng)辦了“泛希臘賽會(huì)”（Panhellenia），包括奧運(yùn)會(huì)在內(nèi)的各種競技賽會(huì)再次得到復(fù)興［8］。但到帝國后期，隨著基督教在羅馬帝國取得合法地位并成為國教，羅馬式競賽受到基督徒的強(qiáng)烈敵意。公元394年，作為虔誠基督徒的狄奧多西皇帝廢除了代表多神信仰的奧運(yùn)會(huì)［1］。當(dāng)然，體育運(yùn)動(dòng)與競技比賽并未也不可能因此而消亡。

2.4 對(duì)體育的法律調(diào)控

奧古斯都在公元前17年舉行了內(nèi)戰(zhàn)后的第一次百年大祭競技大會(huì)（Ludi Saeculares）③它是從公元前509年開始，每110年舉行一次的祭祀下界神祗的競技活動(dòng)，在公元前249年被定為全國性節(jié)日。參見［古羅馬］蘇維托尼烏斯.羅馬十二帝王傳［M］.張竹明等譯.北京：商務(wù)印書館，1995：66。，與該項(xiàng)大會(huì)有關(guān)的一些法令于1890年在羅馬的一個(gè)大理石碑銘中被發(fā)現(xiàn)。其中，有三份《管理神諭集十五人委員會(huì)（Quindecimvirs）關(guān)于百年大祭的告示》，第一份是出于神圣和莊重目的而嚴(yán)禁婦女于此期間悲慟的規(guī)定，第二、三份則是大會(huì)期間的日程安排；另有三份《關(guān)于百年大祭競技大會(huì)的元老院決議》，分別規(guī)定了：1）為了慶祝奧古斯都掌握至高無上的權(quán)力，也因?yàn)楸荣惖淖诮绦灾?，且考慮到在世之人一生將再無第二次機(jī)會(huì)觀看這項(xiàng)盛會(huì)，故而賦予未婚者同等的觀看比賽的權(quán)利；2）將盛會(huì)記錄刻于銅柱和大理石柱永久留存下來，裁判官須為此工程簽訂合同并支付費(fèi)用；3）從征收的森林稅中取得舉辦大會(huì)的費(fèi)用［24］?？梢?，羅馬人對(duì)體育的法律調(diào)控主要服務(wù)于對(duì)體育比賽之管理，除此之外，已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的一些調(diào)控體育活動(dòng)的法規(guī)還包括：

1.與體育相關(guān)的免稅法規(guī)。圖拉真時(shí)期的一份元老院決議和皇帝告示顯示，運(yùn)動(dòng)會(huì)期間免征市場稅［24］。在公元2世紀(jì)末奧勒留和其子康茂德共治時(shí)期，為了解決意大利和行省角斗比賽組織者對(duì)于稅賦太高（占到比賽費(fèi)用的1／3至1／4）的不滿，在兩位皇帝的要求下，元老院出臺(tái)了《關(guān)于角斗比賽開支的決議》，廢除了角斗比賽稅，勾銷了之前的欠稅款，甚至對(duì)角斗比賽的支出、角斗士的工資上限都作出了詳細(xì)的規(guī)定［24］。

2.保護(hù)體育同業(yè)公會(huì)的法規(guī)。一份1898年在希臘出土的碑銘顯示，公元前112年的一個(gè)元老院決議專門規(guī)定了運(yùn)動(dòng)員同業(yè)公會(huì)的地位，以保護(hù)所有職業(yè)運(yùn)動(dòng)從業(yè)者的利 益［24］。

3.為觀眾的座位立法。公元前67年頒布的羅丘斯劇院法（Lex Roscia Theatralis），對(duì)劇院和競技場的座位安排進(jìn)行了規(guī)定［30］。公元前44年的烏爾賽法（Lex Ursonensis）則規(guī)定，在運(yùn)動(dòng)會(huì)和角斗比賽中，祭司長和占卜師有權(quán)與元老院議員同座［24］。

4.為體育目的征用土地的法令。公元2世紀(jì)，為了在科林斯舉行的地峽運(yùn)動(dòng)會(huì)，亞該亞行省總督專門頒布了一項(xiàng)法令，以使慈善家普利斯庫斯能在屬于圣所的土地上修建運(yùn)動(dòng)員住房［24］。

這些法規(guī)都是從19世紀(jì)出土的一些碑銘和紙莎草中顯示出來的信息，雖然比較零散，但從內(nèi)容上看，它們主要體現(xiàn)了國家對(duì)體育活動(dòng)的管理；從時(shí)間上看，它們既有羅馬法形成時(shí)期的法，也有古典時(shí)期的法①羅馬法的形成時(shí)期是在公元前最后150年，其后，一直持續(xù)到3世紀(jì)中葉，以尤里安為代表的法學(xué)家對(duì)其進(jìn)行了整理和總結(jié)，這段時(shí)期被稱為古典時(shí)期。參見［英］巴里·尼古拉斯.羅馬法概論［M］.北京：法律出版社，2004：34。。這說明，對(duì)體育生活所進(jìn)行的法律規(guī)制，一直是羅馬法的一個(gè)組成部分。更正式的條文出現(xiàn)在優(yōu)士丁尼的《市民法大全》中，可以概括出“運(yùn)動(dòng)員的特別法律地位”和“運(yùn)動(dòng)中的傷害免責(zé)”兩部分，它們共同為我們宣示了羅馬體育法獨(dú)立存在的價(jià)值。

3 運(yùn)動(dòng)員的特別法律地位

3.1 概述

盡管自由人、解放自由人和奴隸都可以從事體育運(yùn)動(dòng)，但只有生來自由人可以公開比賽，因?yàn)橐赃\(yùn)動(dòng)取得榮耀是增進(jìn)尊嚴(yán)的活動(dòng)，而奴隸沒有自己的尊嚴(yán)，解放自由人的尊嚴(yán)是減等的。對(duì)此有如下原始文獻(xiàn)為證：

D.9，2，7，4。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷。如果在廝打、角力或拳擊中，一人將他人殺死，而這事發(fā)生于公開的競賽里，則不適用《阿奎流斯法》，因?yàn)檫@種損害乃由于聲譽(yù)和勇敢而被導(dǎo)致，并不是不法實(shí)施。但這不得適用于奴隸，因?yàn)橹挥猩鷣碜杂扇瞬胚M(jìn)行公開競賽……［12］。

片段中文版在翻譯拉丁文pancratio 一詞時(shí)發(fā)生了重大失誤，該詞實(shí)為“角力”②關(guān)于該詞的英文翻譯，參見The Digest of Justinian，Vol.I［M］.Alan Watson ed.Rev.edn.Philadelphia：University of Pennsylvania Press，1998：279.中文翻譯，參見謝大任.拉丁語漢語詞典［M］.北京：商務(wù)印書館，1988：390。，它是人類最原始、最早的一項(xiàng)體育活動(dòng)，在公元前708年的第十八屆古代奧運(yùn)會(huì)上被列為正式競賽項(xiàng)目，也是今天摔跤運(yùn)動(dòng)的先驅(qū)?！敖橇Α迸c“角斗”不同，后者是古羅馬的一種野蠻娛樂活動(dòng)，最初起源于意大利西北部古代伊達(dá)拉里亞的一種殯葬形式。如果角斗是體育比賽的話，那么，我們就無法理解片段中的“只有生來自由人才進(jìn)行公開競賽”條款，因?yàn)楣帕_馬大多數(shù)角斗者都是判刑的罪犯和奴隸。但奴隸似乎可以從事戰(zhàn)車比賽。日本學(xué)者鹽野七生描寫過阿德里亞努斯皇帝時(shí)代的一場四馬戰(zhàn)車比賽：“而在那一天，只有一位騎士連續(xù)獲勝到底。觀眾頓時(shí)陷入一片瘋狂。觀眾的叫喊聲如波浪般，朝著貴賓席的哈德良傳了過來。他們希望哈德良買下這位騎士的自由，讓他從奴隸的身份中解放，因而連聲呼喊著‘自由’?！保?3］這個(gè)故事透露出奴隸可以從事比賽并以好成績贏取自由身份的信息。如何解釋這一故事與上引烏爾比安片段的矛盾？在后文列出的D.3，2，4pr.中，我們可以發(fā)現(xiàn)，運(yùn)動(dòng)員與駕馭戰(zhàn)車者是兩種并行的職業(yè)，前者并不包括后者，這使我們有理由相信：戰(zhàn)車比賽與角斗一樣，有更多的表演因素，娛樂性大于競技性，雖然少數(shù)名門望族子弟甚至尼祿皇帝都參加過這些比賽，后者還獲過獎(jiǎng)，但它主要是奴隸的行當(dāng)，與其他競技項(xiàng)目并不相同。

在古羅馬，運(yùn)動(dòng)員的特別法律地位表現(xiàn)在豁免部分公役和賦予尊嚴(yán)兩個(gè)方面。

3.2 豁免部分公役

公役是羅馬市民對(duì)國家承受的公共負(fù)擔(dān)。為了保障運(yùn)動(dòng)員專心練習(xí)并為了報(bào)償他們?yōu)閲胰〉玫臉s譽(yù)，羅馬法豁免他們的部分公役，這也可理解為他們以運(yùn)動(dòng)成績?yōu)閲鵂幑馐且砸环N特殊方式履行了公役?；砻獾墓塾幸韵聨追N：

1.免稅。

對(duì)此有戴克里先及其副帝馬克西米安的敕答為證：

C.10，53。根據(jù)慣例，免除以下運(yùn)動(dòng)員應(yīng)承擔(dān)的稅賦：在一生參加過的神圣賽會(huì)中已證明獲得不少于三次桂冠的運(yùn)動(dòng)員（其中一次必須于羅馬或古希臘地區(qū)獲得），以及從未被對(duì)手擊敗過的運(yùn)動(dòng)員，以及從未被對(duì)手奪走桂冠的運(yùn) 動(dòng) 員［28］。

這是優(yōu)士丁尼《法典》收錄的公元3 世紀(jì)末4 世紀(jì)初戴克里先時(shí)期的一條敕答，該敕答的全本于1906年在紙莎草中被發(fā)現(xiàn)，給我們提供了比本片段更豐富的信息：1）兩位皇帝的敕答是應(yīng)運(yùn)動(dòng)員和演員同業(yè)公會(huì)的要求而發(fā)出的，除了適用于體育比賽的獲勝者，也適用于“為神的理由而舉行的”喜劇比賽的獲勝者；2）免稅特權(quán)的合法性來自慣例，淵源于神君奧古斯都頒發(fā)的一系列法令；3）之所以對(duì)獲取免稅特權(quán)的條件從嚴(yán)規(guī)定，是基于防止有人以此為借口逃避民事義務(wù)之考慮；4）運(yùn)動(dòng)員不能有通過賄賂或欺騙贏得比賽的行為；5）免稅特權(quán)只限于本人享有，原則上不傳給后代［24］。最后一項(xiàng)應(yīng)該是比較新的規(guī)定，因?yàn)榫驮谏栽绲馁だＥ够实鄣囊环蓦妨钪校聝菏芤嬗谄渥鳛檫\(yùn)動(dòng)員的先祖的勇猛精神，基于“正義和自然”，可以享有免稅和其他一些民事義務(wù)的豁免特權(quán)［24］。

熟悉羅馬稅制的人應(yīng)該知道，羅馬市民需要交納5%～10%的遺產(chǎn)稅和解放奴隸稅［15］，如此一來，免稅顯然意味著給予了運(yùn)動(dòng)員巨大的物質(zhì)利益。但根據(jù)學(xué)者的研究，羅馬人的稅賦并不重［9］，而且，能夠在重要比賽中獲得桂冠的運(yùn)動(dòng)員更是不見得會(huì)缺錢，那么免稅的目的到底何在？答案是明顯的：精神獎(jiǎng)勵(lì)遠(yuǎn)比物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)更為重要，而“免稅”則是一項(xiàng)相當(dāng)耐人尋味的身份獎(jiǎng)勵(lì)。在羅馬稅法中，元老在相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)都是一種免稅的身份［9］，現(xiàn)在立法者將這種身份也賦予運(yùn)動(dòng)員，對(duì)其來說當(dāng)然是一種莫大的榮耀。

2.免監(jiān)護(hù)義務(wù)。

D.27，1，6，13。烏爾比安：《論監(jiān)護(hù)裁判官的職責(zé)》單卷本。運(yùn)動(dòng)員有權(quán)免于監(jiān)護(hù)，條件是在神圣賽會(huì)上獲得桂冠［31］。

根據(jù)I.1，25，15，羅馬的語法教師、修辭學(xué)家和醫(yī)生，皆可享有對(duì)監(jiān)護(hù)或保佐的豁免［11］。本片段給予運(yùn)動(dòng)員的監(jiān)護(hù)義務(wù)豁免，也是基于同樣的道理：從事這些職業(yè)的人都因?yàn)槭艿教厥庥?xùn)練而具有特殊技能，賦予法律上的特殊地位將有助于鼓勵(lì)年輕人從事這些職業(yè)［11］。當(dāng)然，與前三種職業(yè)相比，運(yùn)動(dòng)員的監(jiān)護(hù)義務(wù)豁免增加了一項(xiàng)條件，即至少獲得一次神圣賽會(huì)的桂冠。這說明對(duì)運(yùn)動(dòng)員法律上的優(yōu)待是與比賽成績掛鉤的?？梢姡蓪?duì)豁免條件的規(guī)定不同，豁免的含金量也高下立見，監(jiān)護(hù)豁免是為了鼓勵(lì)高水平運(yùn)動(dòng)員專心比賽，正如也給予教師專心授課和醫(yī)生專心治病的便利那樣，另有推動(dòng)運(yùn)動(dòng)員職業(yè)化的考量，條件放低一些，可以鼓勵(lì)更多人選擇這項(xiàng)職業(yè)；而免稅與監(jiān)護(hù)豁免比起來，超越了給予人更好從事本職工作的便利之考慮，蘊(yùn)涵了更為廣闊的精神價(jià)值，條件更為嚴(yán)苛也是自然。

3.免服兵役［24］。

這是在公元前41年執(zhí)政官安東尼的一份法令中作出的規(guī)定，運(yùn)動(dòng)員因此獲得了一系列的公役豁免和身份尊嚴(yán)。

4.向軍人提供膳宿義務(wù)豁免［24］。

羅馬軍隊(duì)駐屯，及入住當(dāng)?shù)亓_馬市民家，此等家庭要管軍人住宿、吃喝，以作為自己的市民義務(wù)之履行。運(yùn)動(dòng)員被豁免承擔(dān)這一義務(wù)。富有意味的是，宮殿的首席外科醫(yī)生、羅馬城的文學(xué)老師、那些從事必要的文科技藝的人，外加繪畫教師（以他們是生來自由人為條件）也享受這一待遇①C.12，40，8。參見The Civil Law including The Twelve Tables，The Institutes of Gaius，The Rules of Ulpian，The Opinions of Paulus，The Enactments of Justinian，and The Constitutions of Leo，Vol.XV［M］.S.P.Scott ed and tr.Cincinati：The General Trust Company，1932：294－295。，顯然，這些受惠者都是專業(yè)技術(shù)人員。

3.3 賦予尊嚴(yán)

賦予尊嚴(yán)有積極的和消極的兩種運(yùn)作方式。就前者而言，是賦予運(yùn)動(dòng)員騎士身份［24］。我們知道，騎士屬于羅馬的第二高貴階級(jí)，僅次于元老階級(jí)。對(duì)于平民出身的運(yùn)動(dòng)員，這樣的安排相當(dāng)于“抬籍”。

就后者而言，是把運(yùn)動(dòng)員與其他從事舞臺(tái)表演者區(qū)別開來，不讓他們承受“戲子”承受的當(dāng)然社會(huì)歧視。對(duì)此有如下原始文獻(xiàn)為證：

D.3，2，4pr.。烏爾比安：《告示評(píng)注》第6 卷。薩賓和卡修斯認(rèn)為：運(yùn)動(dòng)員與演員職業(yè)完全不同，因?yàn)樗麄円哉故酒滠|體力量為目的。且總體來看，似乎所有人都同意：在劇場演出的音樂家、運(yùn)動(dòng)員、駕馭戰(zhàn)車者、洗馬人以及所有為國家管理的比賽工作之人皆不發(fā)生社會(huì)唾棄［31］。

社會(huì)唾棄（ignominia）是從監(jiān)察官法上的破廉恥發(fā)展起來的一種制裁手段，被處罰者喪失某些能力，如提起眾有之訴（Actio popularis）的能力［2］。其主要適用對(duì)象是一些從事賤業(yè)者，如舞臺(tái)表演的演員（喜劇演員應(yīng)該除外）、妓院老鴇、犯罪者、違反市民道德者等［10］，被判定受社會(huì)唾棄者至少面臨求偶困難，因?yàn)槌惺芨改钢呐右灿袡?quán)拒絕與受社會(huì)唾棄者結(jié)婚。規(guī)定運(yùn)動(dòng)員不受社會(huì)唾棄的特別法律地位就意味著賦予了運(yùn)動(dòng)員尊嚴(yán)。為了強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，片段特別以演員作為對(duì)比，以說明運(yùn)動(dòng)員職業(yè)之特殊性。根據(jù)本片段里烏爾比安引用的公元1 世紀(jì)初期薩賓學(xué)派的兩位學(xué)者的觀點(diǎn)，運(yùn)動(dòng)員“以展示其軀體力量為目的”，它來源于對(duì)作為“力量的競賽”之體育本質(zhì)的認(rèn)知，這也是賦予運(yùn)動(dòng)員尊嚴(yán)的自然法理由?？梢?，職業(yè)在羅馬法里是一把雙刃劍，既是給予尊嚴(yán)的理由，也是懲罰的動(dòng)因。除了運(yùn)動(dòng)員外，劇場演出的音樂家以及其他與體育相關(guān)的從業(yè)人員（片段尤其列舉出與運(yùn)動(dòng)員接近的駕馭戰(zhàn)車的生來自由人）都是受惠者?？梢姡@里烏爾比安與保羅在D.11，5，2，1②D.11，5，2，1。保羅：《告示評(píng)注》第19卷。一項(xiàng)元老院決議禁止在玩樂時(shí)以金錢為注，除非他們是競賽投擲長矛標(biāo)槍；或者賽跑，跳遠(yuǎn)，角力或者拳擊，因?yàn)檫@是力量的競賽。參見The Digest of Justinian，Vol.I［M］.Alan Watson ed.Rev.edn.Philadelphia：University of Pennsylvania Press，1998：350。中、馬爾西安在D.11，5，3③D.11，5，3。馬爾西安：《規(guī)則集》第5卷。對(duì)于一些特殊的誓約而言，除了根據(jù)《提丘斯法》（Lex Titia）、《普布利丘斯法》（Lex Publicia）和《科爾內(nèi)留斯法》（Lex Cornelia）予以準(zhǔn)許之外，它們?cè)谄渌芍惺沁`法的，但如果是“力量的競賽”則除外。參見The Digest of Justinian，Vol.I［M］.Alan Watson ed.Rev.edn.Philadelphia：University of Pennsylvania Press，1998：350。中表現(xiàn)出的看法一致，認(rèn)為體育與娛樂活動(dòng)完全不同，這表明兩者承載的精神追求和價(jià)值取向差異早為羅馬立法者所知，并在法律地位上斬釘截鐵地區(qū)分開來。

可以說，以上這些片段構(gòu)成了已知的世界上最早的有關(guān)運(yùn)動(dòng)員地位的成文立法。盡管有材料證明公元前6 世紀(jì)的雅典就有對(duì)體育競賽優(yōu)勝者給予獎(jiǎng)勵(lì)的規(guī)定①公元前6世紀(jì)梭倫制定的法律規(guī)定：“地峽運(yùn)動(dòng)會(huì)的優(yōu)勝者得到100德拉克馬的賞金，奧林匹克運(yùn)動(dòng)會(huì)的冠軍可以獲得500德拉克馬?！眳⒁姡酃畔ＥD］普魯塔克.希臘羅馬名人傳：1［M］.席代岳譯.長春：吉林出版集團(tuán)有限責(zé)任公司，2011：170。根據(jù)公元前5世紀(jì)后期雅典公民大會(huì)通過的一項(xiàng)法令，“那些在奧林匹亞、德爾斐、地峽或尼米亞賽會(huì)贏得優(yōu)勝的公民將在市政廳終生享受免費(fèi)公餐，并享受其他榮譽(yù)。那些在奧林匹亞、德爾斐、地峽或尼米亞賽會(huì)贏得駟馬戰(zhàn)車和賽馬優(yōu)勝的公民也將在市政廳終生享受免費(fèi)公餐”。參見王以欣.神話與競技：古希臘體育運(yùn)動(dòng)與奧林匹克賽會(huì)起源［M］.天津：天津人民出版社，2008：347。，但如此系統(tǒng)、完整地將運(yùn)動(dòng)員的不同特權(quán)及取得條件逐一規(guī)定下來，并與市民法體系有機(jī)地融合在一起，成為立法者調(diào)整社會(huì)的手段之一，這只有在法律技術(shù)高度發(fā)達(dá)的羅馬才能辦到。

4 體育運(yùn)動(dòng)中的傷害免責(zé)

《阿奎流斯法》②《阿奎流斯法》制定于公元前3 世紀(jì)末至公元前2 世紀(jì)前期之間，由最初兩條極其簡單的規(guī)定，發(fā)展為一套涉及因果關(guān)系、損害、過錯(cuò)和不法等豐富內(nèi)容的學(xué)理體系，為日后大陸法系侵權(quán)法的理論和立法之建構(gòu)奠定了基礎(chǔ)。參見黃文煌.《阿奎流斯法》研究——大陸法系侵權(quán)法的羅馬法基礎(chǔ)［D］.廈門大學(xué)博士學(xué)位論文，2011：224。通說認(rèn)為該法頒布時(shí)間為公元前286年，由保民官路求斯·阿奎流斯（Lucius Aquilius）提議制定，是個(gè)平民會(huì)決議。參見徐國棟.優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》評(píng)注［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2011：479。另見ERWIN GRUEBER.The Roman Law of Damage to Property being a Commentary on the Title of the Digest Ad Legem Aquiliam（IX.2）with an Introduction to the Study of the Corpus Iuris Civilis［M］.New Jersey：The Law Exchange LTD，2004：183ss。展現(xiàn)了羅馬體育法的另外一種面貌。在被《學(xué)說匯纂》收錄的4個(gè)《阿奎流斯法》的片段中，法學(xué)家們集中探討了體育運(yùn)動(dòng)中出現(xiàn)的傷害免責(zé)問題。它們又可以分為對(duì)比賽者的傷害免責(zé)和對(duì)非比賽者的傷害免責(zé)兩種模式。

4.1 對(duì)比賽者的傷害免責(zé)

在廝打、角力、拳擊或標(biāo)槍投擲中容易發(fā)生傷害。廝打和角力已經(jīng)因其過于血腥而被排除出現(xiàn)代的奧運(yùn)會(huì)，但對(duì)另外兩者而言，這里的討論仍然具有極強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。在D.9，2，7，4 中，烏爾比安詳細(xì)探討了體育比賽中運(yùn)動(dòng)員的免責(zé)基礎(chǔ)。

D.9，2，7，4。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷。如果在廝打、角力或拳擊中，一人將他人殺死，而這事發(fā)生于公開的競賽里，則不適用《阿奎流斯法》，因?yàn)檫@種損害乃由于聲譽(yù)和勇敢而被導(dǎo)致，并不是不法實(shí)施。但這不得適用于奴隸，因?yàn)橹挥猩鷣碜杂扇瞬胚M(jìn)行公開競賽；但如果參加競賽的受傷者是個(gè)家長則可適用。不過如果某人傷害了退陣者，則可以適用《阿奎流斯法》訴訟；這同樣適用于某人不是在競賽中將一個(gè)奴隸殺死，除非這是其主人的慫恿——這時(shí)《阿奎流斯法》訴訟不予提出［12］。

該片段的中心思想是非常清楚的：在比賽過程中的致人死亡不會(huì)導(dǎo)致歸責(zé)。如前所述，羅馬人理解的體育，是一種“力量的競賽”（D.3，2，4pr.，D.11，5，2，1，D.3，2，4pr.），體育運(yùn)動(dòng)的參加者為了取得榮譽(yù)必須全力以赴，競賽充滿危險(xiǎn)也是自然。運(yùn)動(dòng)員既然參加比賽，就意味著他甘愿承受此等風(fēng)險(xiǎn)，要做好受傷甚至死亡的準(zhǔn)備。從法理上講，這是一種自甘冒險(xiǎn)或者經(jīng)受害人同意的行為，這種行為阻卻了不法性。即使在今天的體育比賽中，我們也會(huì)適用同樣的運(yùn)動(dòng)規(guī)則：如果拳擊手或摔跤手在比賽中因?qū)Ψ降暮侠硪粨舳滤劳觯笳卟粫?huì)承擔(dān)任何刑事的或民事的責(zé)任［23］。當(dāng)然，如果運(yùn)動(dòng)員退出了比賽，再行傷害將會(huì)負(fù)《阿奎流斯法》上的責(zé)任，這是因?yàn)楸缓Ψ酵ㄟ^退出比賽的行為表明其已取消了承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)期和同意。

4.2 對(duì)非比賽者的傷害免責(zé)

以當(dāng)時(shí)業(yè)已完備的過錯(cuò)理論為基礎(chǔ)，烏爾比安首先通過“標(biāo)槍案”討論了這個(gè)問題。

D.9，2，9，4。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18卷。然而如果人們?cè)谕稊S標(biāo)槍時(shí)扎死一奴隸，即得適用《阿奎流斯法》。不過，如果幾個(gè)人在練習(xí)場上投標(biāo)槍時(shí)這個(gè)奴隸由此經(jīng)過，則不適用《阿奎流斯法》，因?yàn)樗粦?yīng)這時(shí)從標(biāo)槍投擲者的練習(xí)場走過。當(dāng)然如果有人故意地向他投擲標(biāo)槍，那么該投擲人則理所當(dāng)然地要依《阿奎流斯法》負(fù)責(zé)［12］。

第一個(gè)案件并沒有提供太多信息，只是規(guī)定人們?cè)谕稊S標(biāo)槍時(shí)如果致人死亡，將根據(jù)《阿奎流斯法》承擔(dān)責(zé)任。這里雖然沒有提到發(fā)生事故的地點(diǎn)，但與第二個(gè)案件比較下來，我們可以合理地推論，傷害應(yīng)該是發(fā)生于一個(gè)并不適合練習(xí)標(biāo)槍的地點(diǎn)，而標(biāo)槍本身就是一項(xiàng)具有高度危險(xiǎn)的活動(dòng)［27］，投擲者已經(jīng)具備了過錯(cuò)要素。

第二個(gè)案件則相當(dāng)精確。如果傷害發(fā)生在一個(gè)“標(biāo)槍投擲者的”練習(xí)場，投擲者則無需承擔(dān)《阿奎流斯法》上的責(zé)任。因?yàn)榇藭r(shí)被害人具有共同過失，他選擇在一個(gè)通常運(yùn)動(dòng)員練習(xí)標(biāo)槍投擲的時(shí)間通過該練習(xí)場，而他本應(yīng)考慮到危險(xiǎn)發(fā)生的可能性。至于加害人是否具有過失，在所不問。無論加害人此時(shí)本身已經(jīng)盡到了最大注意義務(wù)避免傷害發(fā)生，亦或已經(jīng)知曉或者本可知曉危險(xiǎn)存在但仍然疏于防范，結(jié)果都是一樣的，他無需為此承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)D.50，17，203，“任何因其自身過錯(cuò)遭受損害之人視同未被損害”。受害人自身的過失抵消了加害人的過失［22］。且一旦受害人的過失得到認(rèn)定，受害人就無法獲得任何賠償［3］。所以，無需考慮加害人方面有無過失存在，除非加害人是故意實(shí)施不法侵害。

與“標(biāo)槍案”相比，“理發(fā)案”的案情復(fù)雜性更甚一籌。

D.9，2，11pr.。烏爾比安：《告示評(píng)注》第18 卷。梅拉同樣進(jìn)一步闡述道：如果眾人打球，其中一人使勁地把球擲在一個(gè)理發(fā)師的手上，而后者恰巧正給一個(gè)奴隸剃須，結(jié)果該奴隸的喉嚨被用著的剃刀割開，在此情況下，有過錯(cuò)的人要依《阿奎流斯法》負(fù)責(zé)。普羅庫魯斯認(rèn)為，過錯(cuò)在理發(fā)師方面。實(shí)際上正是這樣，當(dāng)理發(fā)師剃須的地方是通常游戲或交通頻繁的地點(diǎn)時(shí)，即可視其為過錯(cuò)。但是，某人信賴?yán)戆l(fā)師，而后者的椅子置放于一危險(xiǎn)地點(diǎn)，那他只有自我抱怨，這也不能說沒道理［12］。

片段里的這項(xiàng)運(yùn)動(dòng)類似于現(xiàn)代的曲棍球［23］，其間，球被棍棒所擊，導(dǎo)致悲劇發(fā)生。本片段非常著名，展示了三位法學(xué)家層層遞進(jìn)的討論。首先，根據(jù)帝國早期法學(xué)家梅拉的觀點(diǎn)，傷害后果的承擔(dān)者應(yīng)是有過錯(cuò)者，但具體是誰，梅拉并沒有做出回答。普羅庫魯斯嘗試回答梅拉的問題，他認(rèn)為過錯(cuò)屬于理發(fā)師。最后，烏爾比安進(jìn)行了總結(jié)：原則上應(yīng)由理發(fā)師承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)樗牡攸c(diǎn)選擇有誤，但如果受害人具有共同過失或者是自甘冒險(xiǎn)，則理發(fā)師將不承擔(dān)責(zé)任。

對(duì)于擊球者的責(zé)任，普羅庫魯斯和烏爾比安都完全沒有說明?？梢酝茢?，D.9，2，9，4確立的共同過失責(zé)任原則排除了擊球者的責(zé)任，即在受害人有過錯(cuò)的場合排除對(duì)加害人的過失追責(zé)。如果在受害者無過錯(cuò)、理發(fā)師有過錯(cuò)的場合，那么，理發(fā)師承擔(dān)《阿奎流斯法》上的責(zé)任，同時(shí)，就算擊球者有過錯(cuò)，但因?yàn)樗⑽磁c受害人有直接物理接觸而只承擔(dān)事實(shí)之訴的責(zé)任。在受害者與理發(fā)師都沒有過錯(cuò)的場合，有過錯(cuò)的擊球者自己單獨(dú)承擔(dān)事實(shí)之訴的責(zé)任。事實(shí)之訴可以適用于所有“提供死因行為”及其他需要擴(kuò)大《阿奎流斯法》訴權(quán)的情況，它并不需要在每一個(gè)條文中都明白無誤地表現(xiàn)出來。所以，這也許就是《學(xué)說匯纂》作者在編輯本片段時(shí)將三位法學(xué)家的觀點(diǎn)盡數(shù)列出的原因，因?yàn)檫^錯(cuò)在擊球者、理發(fā)師、受害人身上都有可能存在，只是須根據(jù)具體的情況進(jìn)行不同的法律適用而已。

與“理發(fā)案”類似的還有“觀球案”，對(duì)它的分析出自阿爾芬努斯的手筆。

D.9，2，52，4。阿爾芬努斯：《學(xué)說匯纂》第2卷。數(shù)人玩球，其中一人在接球時(shí)將一奴隸學(xué)徒推開，該學(xué)徒摔倒折了腿，有人問，這個(gè)學(xué)徒的主人是否可以依《阿奎流斯法》對(duì)推倒其學(xué)徒的人提起訴訟。我回答說，他不可以，因?yàn)榭瓷先ジ嗟厥怯捎谂既欢皇沁^錯(cuò)才發(fā)生了這事兒［12］。

這一片段提到的是一種非常類似于現(xiàn)代橄欖球的運(yùn)動(dòng)［29］，因而很容易造成運(yùn)動(dòng)員的傷害。斷腿的奴隸似乎是在球場內(nèi)部看球，他在錯(cuò)誤的地方做了錯(cuò)誤的事情，所以，其主人應(yīng)承擔(dān)由此帶來的損失。這樣就阻斷了運(yùn)動(dòng)員的責(zé)任，保護(hù)了他們。從事情本身來看，他們的行為是奴隸受損害的原因，但法律并不認(rèn)為這樣。

羅馬法學(xué)家將如此多的體育案件共同放入關(guān)于非故意殺人的討論中，這可能并不是一個(gè)巧合。古代社會(huì)的法律大部分是探討故意殺人，而過失殺人并不多見。體育事故應(yīng)該是過失殺人較為頻繁發(fā)生的一個(gè)場景，但基于其特殊的性質(zhì)，運(yùn)動(dòng)員無論對(duì)比賽者還是非比賽者，如果造成傷害，都可以有較為有利的免責(zé)理由。這再次證明了體育法不同于一般法律部門的獨(dú)特性。

5 結(jié)論

通過以上的分析，可以大致勾勒出羅馬體育法的輪廓。在本文詳細(xì)分析的總共七個(gè)羅馬法原始文獻(xiàn)片段中，C.10，53、D.27，1，6，13、D.3，2，4pr.和安東 尼在公元前41年的一個(gè)法令規(guī)定了運(yùn)動(dòng)員的特別法律地位，包括免稅、免監(jiān)護(hù)義務(wù)、免服兵役、免接待軍隊(duì)、可以取得騎士身份或免受社會(huì)唾棄等內(nèi)容，但根據(jù)D.9，2，7，4，只有在他們身為生來自由人時(shí)才能取得這些優(yōu)待；另四個(gè)片段則都是《阿奎流斯法》中關(guān)于運(yùn)動(dòng)傷害免責(zé)的規(guī)定，其中，基于體育比賽的獨(dú)特性質(zhì)，D.9，2，7，4規(guī)定了對(duì)于比賽者的傷害免責(zé)；而D.9，2，9，4、D.9，2，11pr.和D.9，2，52，4 則 規(guī)定了對(duì)于非比賽者的傷害免責(zé)，受害人將因其過錯(cuò)而使加害人免于歸責(zé)。

基于對(duì)這些片段和對(duì)在碑銘、紙莎草中發(fā)現(xiàn)的那些與體育相關(guān)的古羅馬法規(guī)的考察，可以認(rèn)為體育法在古羅馬時(shí)代即已客觀存在。如同羅馬法中并沒有分化出一個(gè)獨(dú)立的憲法或者行政法、刑法法律部門一樣，體育法的規(guī)定也是零散的，且具有分布上的歷時(shí)性和立體性。時(shí)間上，它們幾乎出現(xiàn)在古羅馬法制史的每一個(gè)階段；空間上，從帝國統(tǒng)治中樞的皇帝敕令、元老院決議到行省的總督告示，皆不乏其表現(xiàn)。我們還可以發(fā)現(xiàn)，古今體育法具有相當(dāng)程度的相似性。在貝洛夫等學(xué)者劃定的現(xiàn)代體育法的六大問題域中，羅馬法就詳細(xì)討論了其中兩個(gè)，即運(yùn)動(dòng)員地位法和體育人身傷害法，如果再把對(duì)體育活動(dòng)的管理法算上，差不多占了現(xiàn)代所討論問題域的一半。固然，現(xiàn)代體育法增加了更多的內(nèi)容，而羅馬體育法中與公役豁免相關(guān)的一些優(yōu)待在現(xiàn)代則日益泯滅了，但這正好說明了古今法律模式的不同，并再次印證了法律范疇的歷史性與相對(duì)性。

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