中石化國際石油工程有限公司法律合同部 任炳巖

良好的公司治理是確保公司利益相關(guān)者利益均衡的制度安排。當(dāng)前公司治理信息披露制度仍存在一些不盡完善的地方，上市公司法定職責(zé)之一是信息披露。對于外部監(jiān)管法規(guī)及證監(jiān)會的監(jiān)管措施，上市公司必須準(zhǔn)確理解和熟悉掌握，力圖做到既符合證監(jiān)會的監(jiān)管要求，又能有效保護(hù)公司商業(yè)機(jī)密或秘密。實務(wù)上信息披露與保護(hù)商業(yè)秘密并不必然矛盾，對于需要信息披露的內(nèi)容公司必須有效區(qū)分，在二者之間做到基本平衡。為真正科學(xué)規(guī)范公司治理信息披露，提高公司治理信息披露質(zhì)量方面必須采取適當(dāng)科學(xué)的具體措施，公司治理信息披露支持系統(tǒng)構(gòu)建必須全方位。

1 信息披露綜合化與系統(tǒng)平臺化

從目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢分析，綜合化發(fā)展是公司信息披露的趨勢，尤其是混合的披露的信息內(nèi)容和信息披露時間——定期與不定期相結(jié)合——采取混合方式。所有因素可能會影響經(jīng)濟(jì)決策的及時、完整地披露其本質(zhì)，從而有利于用戶的信息做出理性的判斷，使所有股東享有“國民待遇”的建議策略。在披露手段上應(yīng)該提倡和鼓勵采用超前的電子科技技術(shù)，如在微信或微博上發(fā)布信息披露或設(shè)立網(wǎng)頁通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行披露。

證監(jiān)會副主席劉新華2012年7月24日在“會計信息化助推會計強(qiáng)國”會議上指出，證監(jiān)會將在通用分類標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)會計準(zhǔn)則，建立完善的資本市場電子信息披露系統(tǒng)平臺的推廣和應(yīng)用，做一個更好的工作，提高信息披露的質(zhì)量和透明度，努力保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利和投資者利益，促進(jìn)資本市場的穩(wěn)定和健康發(fā)展[1]。

上海，深圳證券交易所交易所上市公司的XBRL數(shù)據(jù)設(shè)計開發(fā)的XBRL產(chǎn)品和決策支持內(nèi)置的符合了現(xiàn)代技術(shù)和信息監(jiān)控系統(tǒng)上市公司在公司治理中，大股東的資金用于籌集資金，履行社會責(zé)任，關(guān)聯(lián)方交易并保證可以利用的平臺，及時發(fā)現(xiàn)和糾正，從而確?？陀^性和公正性的審計監(jiān)督，以提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)水平，以及第一線的監(jiān)督。證監(jiān)會將充分利用資本市場的平臺，以加強(qiáng)電子披露系統(tǒng)和制度建設(shè)，不斷提高信息披露質(zhì)量，提高監(jiān)管效率[2]。

研究結(jié)果顯示，證監(jiān)會上市公司推出的1998年電子信息的披露，在2004年推出，可擴(kuò)展商業(yè)報告語言(XBRL)技術(shù)規(guī)范，以規(guī)范管理，資本市場電子化信息披露數(shù)據(jù)，上市公司發(fā)展電子化信息披露和證券投資基金XBRL的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，2005年，證監(jiān)會成立了資本市場電子化信息披露工作組，資本市場XBRL注冊管理平臺和首次公開發(fā)行股票XBRL系統(tǒng)建設(shè)，推動 XBRL被廣泛使用于場外交易市場、證券公司等領(lǐng)域。到目前為止，超過2400家上市公司，1000多家證券投資基金XBRL格式的公告文件來實現(xiàn)完全同步的互聯(lián)網(wǎng)和紙質(zhì)文件的披露。 XBRL財務(wù)報告的電子數(shù)據(jù)格式被廣泛應(yīng)用在世界許多國家和地區(qū)，近年來在到計算機(jī)，普通企業(yè)的財務(wù)報告，財務(wù)報告和監(jiān)管報告領(lǐng)域被廣泛應(yīng)用于識別的數(shù)據(jù)格式，如金融機(jī)構(gòu)的審慎監(jiān)管報告，年度報告的上市公司，以及納稅申報。降低成本的企業(yè)信息化應(yīng)用的技術(shù)，財務(wù)及相關(guān)報告格式的統(tǒng)一、生成和提交，有利于提高信息的使用效率，充分挖掘信息的價值[3]。

2 審計制度與審計模式的創(chuàng)新

美國審計委員會的建議最初自發(fā)的，后來在紐約證券交易所的公司治理原則要求上市公司設(shè)立審計委員會。在絕大多數(shù)公司在中國的實踐中正在或?qū)⒁⒎止っ鞔_、專門委員會，而上市公司董事會下設(shè)審計監(jiān)督委員會的比例相對較高。該專門委員會使董事會正式會議能完全側(cè)重于討論最重要的議題，重點處理因受全體董事大會限制、難以解決的具體事務(wù)或復(fù)雜的問題，通過有專門審計知識背景的董事側(cè)重于他們熟悉的審計問題，從而有效地利用專門委員會成員的專長使獨立董事能參與處理強(qiáng)調(diào)客觀性的問題。當(dāng)然，審計委員會則就專項議題進(jìn)行提案；負(fù)責(zé)就專項議題對公司管理層進(jìn)行審核和質(zhì)詢；提交建議，供董事大會決策。

上市公司建立審計委員會是一個獨立的審計，但關(guān)鍵是如何找到一個真正的“獨立”董事?lián)螌徲嬑瘑T會?；趯嵺`選擇適合的董事獨立負(fù)責(zé)審計事務(wù)，可以借鑒 SOX 法案關(guān)于獨立董事的獨立性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定：(1)除了董事津貼、審計委員津貼外，不從公司領(lǐng)取其他酬金；(2)為不受控制股東或管理層影響的“非關(guān)聯(lián)人士”?；谶@個選任規(guī)則，選擇的獨立董事必須是審計專家。實踐中經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動性是“獨立審計不獨立”的主要因素——審計客戶的審計服務(wù)報酬支付給會計師，這樣的經(jīng)濟(jì)利益是通過審計委托模式的具體操作來運(yùn)作的。因此，必須運(yùn)用創(chuàng)新審計模式的方式來治理審計獨立性問題，從根本上消除或隔離被審計單位對審計事項的不當(dāng)干涉，獨立審計委托人與被審計人都必須保持相對獨立性，最好選擇作為一個獨立審計的外部機(jī)構(gòu)代表委托人，如被審計機(jī)構(gòu)有沒有經(jīng)濟(jì)利益，對會計師事務(wù)無聘用權(quán)，從實際情況分析認(rèn)為，證券監(jiān)管部門是一個不錯的選擇。由于實際的本金一直延續(xù)到今天的公眾，最能代表公眾利益的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的政府部門，獨立的審計，同時，證券監(jiān)管部門作為在外部資本市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)，這個外部結(jié)構(gòu)完全能夠做到實質(zhì)和形式獨立，因此，構(gòu)建一個獨立的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其他機(jī)構(gòu)專用上市公司的審計委員會代表股東或社會公眾行使權(quán)利和保管的聘用會計師審計業(yè)務(wù)委托的市場進(jìn)行公開招標(biāo)的形式，由市場決定審計業(yè)務(wù)的最終歸屬的新型獨立審計新模式。

3 董事會機(jī)構(gòu)調(diào)整

根據(jù)具體問題具體分析的原則，在董事會下設(shè)立的其他委員會來提高董事會在公司治理結(jié)構(gòu)的有效性，特別是依據(jù)公司法改變公司董事會并增強(qiáng)董事會成員的權(quán)力和專業(yè)性。如：在董事會下選聘獨立董事，選舉合適的董事候選人，并在董事會治理委員會內(nèi)部設(shè)置的工作績效評估現(xiàn)任董事，進(jìn)而增強(qiáng)董事會成員任命的透明度，并構(gòu)建一個個人股東表達(dá)自己建議的途徑；在內(nèi)部設(shè)置報酬委員會，它的主要職責(zé)是批準(zhǔn)或監(jiān)管董事會戰(zhàn)略規(guī)劃委員會的建議和報告，董事會董事批準(zhǔn)公司的高級管理人員和一般管理人員的薪酬和管理層股票期權(quán)計劃的決策作用，特別是針對審議公司的發(fā)展戰(zhàn)略問題，檢查公司的短期和長期的戰(zhàn)略規(guī)劃，并提交董事會討論。在戰(zhàn)略規(guī)劃委員會中，獨立董事應(yīng)該占多數(shù)。具體的作法是：董事會中增加具有獨立性的外部董事的平均比例；倡導(dǎo)并鼓勵CEO 和董事會主席分離；增加董事會下設(shè)的審計委員會成員中財務(wù)專家的比例；女性擁有獨特的視角、能力和觀點，能夠提供關(guān)于產(chǎn)品和市場方面的新思路以及解決問題和決策的不同觀點，必須增加女性在公司董事會任職的比例[4]。以上新調(diào)整，預(yù)期會有效消除以往導(dǎo)致投資者損失的董事會和管理層任人唯親的現(xiàn)象，董事會的獨立性和專業(yè)性均有所提高，并促進(jìn)董事會有效管理公司，提高公司運(yùn)行效率及減少運(yùn)營內(nèi)耗。

4 完善現(xiàn)有由信息披露問題引發(fā)的訴訟機(jī)制

2011年2月份，麥考林、中國閥門、艾瑞泰克、學(xué)而思、藍(lán)汛等中國公司由于信息披露不當(dāng)也被質(zhì)疑，并造成股價大幅下挫。五家美國律師事務(wù)所已經(jīng)存在的金融詐騙案犯罪嫌疑人的借口下，對中國高速頻道的集體訴訟。中國最近幾年內(nèi)持續(xù)的引發(fā)的證券信息披露案件，但由于相關(guān)的訴訟機(jī)制不健全使股東不能保護(hù)他們的利益，這是不允許社會公平，立法機(jī)構(gòu)應(yīng)該總結(jié)法律實踐，盡快使法律有效，以確保股東，特別是中小股東利益的保護(hù)[5]。我們應(yīng)該基于SOX 法案對CEO/CFO更加嚴(yán)格的法律責(zé)任規(guī)定作出積極反映，我們應(yīng)該積極響應(yīng)。美國證券交易委員會(SEC)的美國上市公司必須履行信息披露義務(wù)提出了更嚴(yán)格的要求，尤其是對企業(yè)及時上市公司的信息披露，以及“透明”的原則，主動公開，并提供真實、有效、可以核實的信息和數(shù)據(jù)，以方便投資者清楚地了解公司的運(yùn)作和情況。美國市場是以信息披露為原則的監(jiān)管，SEC和交易所要求上市公司必須對影響投資者判斷公司業(yè)績的信息進(jìn)行披露，其中很多信息SEC和交易所交給市場和投資者來判斷而不對其本身好壞作出評價。因此，根據(jù)SEC的規(guī)定進(jìn)一步信息披露，中國企業(yè)赴美國上市的應(yīng)做很好的工作，如果企業(yè)盡到了信息披露責(zé)任，即使是被起訴，也不會敗訴，如果被發(fā)現(xiàn)信息披露存在問題，與真實情況不符，企業(yè)敗訴的可能性就比較大。

創(chuàng)新信息披露問題引發(fā)的責(zé)任形式，基于法律的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的形式主要有民事、刑事和行政責(zé)任的承擔(dān)方式，創(chuàng)新責(zé)任形式方面要進(jìn)一步增加處罰形式和種類，比如有冷淡對待等新形式[6]。實際上涉及信息違規(guī)的實際責(zé)任承擔(dān)，就行政責(zé)任而言，其形式遠(yuǎn)比其他的違規(guī)行為要豐富的多，這是與違規(guī)行為的復(fù)雜性相適應(yīng)的，通過創(chuàng)新責(zé)任形式體現(xiàn)出行為與責(zé)任的承擔(dān)相適應(yīng)。此外，證券民事賠償機(jī)制的建立通過司法程序違規(guī)行為造成了投資者的損失。

綜上所述，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的深入推進(jìn)，新問題、新情況層出不斷，特別是在財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離制度方面，可謂是里程碑式的發(fā)展。在這樣既定的制度安排下，利益最大化原則引發(fā)了公司治理問題——怎樣通過充分利用的有限資源的社會實現(xiàn)最大的好處，一個雙管齊下的方法從公司的內(nèi)部和外部的做法，為了最終達(dá)到優(yōu)化企業(yè)管治組和保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

如何提高公司治理問題，在工作實踐中筆者收集了許多跨國公司的公司信息披露問題的公司丑聞。在上述分析的基礎(chǔ)上，以信息披露的上市公司作為入口點，改善公司治理，加強(qiáng)信息披露的內(nèi)部企業(yè)治理領(lǐng)域，但同時也是公司的外部治理監(jiān)督重點，完善的信息披露，這對上市公司來講可謂是一箭雙雕[7]。公司運(yùn)作的透明度可以通過上市公司信息披露制度的完善進(jìn)一步增強(qiáng)，在上市公司最主要的兩大利益相關(guān)者——投資者與經(jīng)營者——之間構(gòu)建一個交流平臺，疏通二者的溝通和交換信息，這是非常有利于對投資者做出明確的選擇，也可以有效地改善企業(yè)管治，并最終達(dá)到雙贏的結(jié)果。

[1]http：//finance.sina.com.cn/hy/20120726/114812677692.shtml.[2013-02-22].

[2][3]劉新華.提升信息披露質(zhì)量和透明度[N].中國證券報,2012-7-25.

[4]劉豆山.構(gòu)建我國獨立審計委托制度的現(xiàn)實選擇[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊,2012(14).

[5]Arfken D. E., S. L. Bella M. M. Helms.The Ultimate Glass Ceiling Revisited： The Presence of Women on Corporate Boards[J].Journal of Business Ethics,2004,50(2).

[6][7]任炳巖.論上市公司信息披露制度對公司治理的影響[D].年對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué),2004.