喻 中

在近年曝光的反腐敗案件中，除了充當(dāng)主角的腐敗者，往往還有一些參與者。他們有些是協(xié)助者，譬如腐敗者身邊的秘書(shū)；有些是行賄者；還有一些是腐敗者的“二奶”或“小三”——在這類人中，有些只是寄生性的物質(zhì)享受者，有些則深度參與了腐敗行為，甚至充當(dāng)了腐敗官員受賄、索賄的原動(dòng)力、策劃者。對(duì)于腐敗案件中的這些參與者，很多國(guó)家和地區(qū)有一個(gè)法定稱呼，即“污點(diǎn)證人”。當(dāng)然，污點(diǎn)證人的范圍并不限于貪腐案件。從法律上說(shuō)，污點(diǎn)證人的主要角色是證人，且主要是控方的證人。只是，他們并不是清白的證人，他們的行為已經(jīng)符合刑法上的犯罪構(gòu)成要件。而當(dāng)他們履行了協(xié)助控方指控犯罪的義務(wù)之后，常常可以換取免除或減輕刑事責(zé)任的待遇。因而，在很多國(guó)家或地區(qū)，污點(diǎn)證人構(gòu)成了國(guó)家打擊主要犯罪的一種制度安排。目前，在我國(guó)全國(guó)人大制定的正式法律中，還沒(méi)有污點(diǎn)證人這種制度角色。雖然我國(guó)刑法第68條規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！钡饕菫榱斯膭?lì)犯罪者“立功”，他們并不在刑事訴訟中充當(dāng)證人。這與其他國(guó)家的污點(diǎn)證人制度相比，還是有較大區(qū)別。近年來(lái)的反腐實(shí)踐表明，案件中各種參與者有意無(wú)意的透露、揭發(fā)，常常構(gòu)成腐敗犯罪浮出水面的導(dǎo)火線。由于腐敗行為都在相對(duì)私密的空間中發(fā)生，如果參與者或見(jiàn)證人都不開(kāi)口說(shuō)話，案件根本就無(wú)法偵破。從這個(gè)角度來(lái)看，這些參與者是助推反腐敗的一股潛在力量。在這里，我們看到了一座有待開(kāi)發(fā)的反腐敗的法治富礦：通過(guò)法律制度的創(chuàng)造性設(shè)置，把腐敗犯罪參與者對(duì)于反腐敗的潛在效用最大限度地發(fā)揮出來(lái)。一個(gè)基本的思路，就是要發(fā)揮法律的激勵(lì)機(jī)制、分化功能。一方面，有必要在借鑒其他國(guó)家和地區(qū)已有的污點(diǎn)證人制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步區(qū)分“污點(diǎn)證人”與“準(zhǔn)污點(diǎn)證人”。把那些積極協(xié)助腐敗犯罪的參與者，特別是已經(jīng)構(gòu)成犯罪的參與者，確認(rèn)為潛在的污點(diǎn)證人。把那些被動(dòng)、消極的參與者，確認(rèn)為潛在的準(zhǔn)污點(diǎn)證人——這樣的人雖然參與、見(jiàn)證了腐敗過(guò)程，但實(shí)為錢(qián)權(quán)交易雙方之間的一個(gè)工具或籌碼，本身較少有獨(dú)立的意志。這樣的人在法律上可能并不構(gòu)成犯罪，但他們?cè)诘赖律嫌形埸c(diǎn)，因而可以稱為準(zhǔn)污點(diǎn)證人。區(qū)分污點(diǎn)證人與準(zhǔn)污點(diǎn)證人，有助于把腐敗案件的參與者進(jìn)行更細(xì)致的分類，有助于強(qiáng)化法律激勵(lì)機(jī)制的針對(duì)性。另一方面，從法律上激勵(lì)污點(diǎn)證人、準(zhǔn)污點(diǎn)證人積極地舉報(bào)、證實(shí)腐敗犯罪。雖然腐敗者與參與者在利益上具有較大共性，但他們之間并非鐵板一塊，他們之間一旦出現(xiàn)利益分化，參與者就可能反戈一擊。如果我們的法律對(duì)腐敗參與者進(jìn)行了一定的激勵(lì)（譬如，依據(jù)立功表現(xiàn)減免刑事責(zé)任、保護(hù)其人生安全免遭犯罪分子報(bào)復(fù)、保護(hù)其日后正常生活不受干擾等），腐敗者與參與者之間的微小的裂痕就可能迅速擴(kuò)大，進(jìn)而瓦解他們之間的同盟關(guān)系。在這種情況下，這些污點(diǎn)證人或準(zhǔn)污點(diǎn)證人，就可能成為反腐機(jī)構(gòu)打擊腐敗犯罪的“特洛伊木馬”。把各種污點(diǎn)證人和準(zhǔn)污點(diǎn)證人從腐敗者的身邊爭(zhēng)取過(guò)來(lái)，必將從技術(shù)上極大地推動(dòng)當(dāng)代中國(guó)的反腐敗工作?！ㄗ髡呤鞘锥冀?jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)、教授）