【摘 要】造價工程師在從事工程造價司法鑒定工作存在一定的執(zhí)業(yè)風險。本文對其執(zhí)業(yè)風險進行了分析論述,提出了相應(yīng)風險控制措施。
【關(guān)鍵詞】造價工程師;工程造價司法鑒定;執(zhí)業(yè)風險控制
1、引言
工程造價司法鑒定是為解決工程造價糾紛提供證據(jù)。一般是由法院、仲裁機構(gòu)以及執(zhí)法單位委托有資質(zhì)的工程造價咨詢公司提供工程造價司法鑒定服務(wù)。在造價工程師執(zhí)業(yè)過程中,其發(fā)表的鑒定成果文件不但會涉及到相關(guān)各方的經(jīng)濟利益,還要受到相關(guān)政策法規(guī)的約束,因而會帶來相應(yīng)的執(zhí)業(yè)風險。工程造價咨詢公司和造價工程師必須采取必要的措施防范和控制執(zhí)業(yè)風險,避免或減少法律責任,降低引起自身承擔某種損失責任的可能性。
2、執(zhí)業(yè)風險的種類
執(zhí)業(yè)風險包括因疏忽或過失而形成的責任風險,有行政責任風險、刑事責任風險和民事責任風險,還包括正當執(zhí)業(yè)過程中,雖然滿足了合同要求,但由于各方面原因而產(chǎn)生的風險,有信譽影響風險、財務(wù)損失風險。
2.1行政責任風險
行政責任是指造價工程師在工程造價司法鑒定過程中實施了法律、法規(guī)所禁止的行為而引起的行政上必須承擔的法律后果。
在《造價工程師注冊管理辦法》中第20條規(guī)定注冊造價工程師不得有的9種不當行為,比如在執(zhí)業(yè)過程中,索賄、受賄或者謀取合同約定費用外的其他利益,簽署有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述的工程造價成果文件等行為,該辦法第36條規(guī)定了應(yīng)承擔的行政責任。
2.2 刑事責任風險
刑事責任是指造價工程師在工程造價司法鑒定過程中,實施了違法違規(guī)行為,其行為達到可以量刑的程度,應(yīng)承擔的刑事法律后果。
主要的刑事責任有刑法第163條規(guī)定的公司企業(yè)人員受賄罪、刑法第229條第1款、第2款規(guī)定的提供虛假證明文件罪以及第3款規(guī)定的中介組織人員出具證明文件重大失實罪,其相應(yīng)法條規(guī)定了具體的量刑辦法。
2.3 民事責任風險
民事責任是指按照民法規(guī)定,民事行為主體履行義務(wù)時應(yīng)當承擔的法律責任。執(zhí)業(yè)風險的民事責任主要是指違約責任。違約責任是指工程造價咨詢公司或造價工程師因違反工程造價鑒定委托合同的約定,造成當事人或第三方損失,應(yīng)承擔的民事賠償責任。
違約和損害賠償責任的承擔要根據(jù)委托合同的約定或損害的后果來具體確定。
2.4信譽影響風險
在工程造價司法鑒定實踐中,雖然造價工程師做到公平公正執(zhí)業(yè)并且成果文件合規(guī)合法,但有些當事人仍會對鑒定結(jié)果不滿,做出過激言語和行為,或到造價主管部門投訴,影響執(zhí)業(yè)信譽,有時甚至還要防止出現(xiàn)人身傷害的行為。
2.5 財務(wù)損失風險
在工程造價司法鑒定中,委托方是法院、仲裁機構(gòu)或執(zhí)法機關(guān),而有的工程造價鑒定費用卻是當事人支付。有的是由委托機關(guān)代收代付,有的是由當事人直接支付。在正式出具工程造價鑒定成果以前甚至是出具征求意見稿以前,就必須要求支付鑒定費用。否則鑒定費用難于保證收到,很可能就會造成財務(wù)損失。
3、執(zhí)業(yè)風險的成因
執(zhí)業(yè)風險的發(fā)生原因有來源于自身問題,也有來源于外界的干擾,有客觀因素,也有主觀的原因。主觀上沒有遵從審慎的原則,執(zhí)業(yè)疏忽,在工程造價司法鑒定中存在重大失誤,是主要的成因。我們認為執(zhí)業(yè)風險的主要成因為:
3.1 工程造價鑒定資料的范圍和內(nèi)容判斷不當
工程造價糾紛往往是施工合同項目中的一部分。工程造價鑒定的成果文件是證據(jù)鏈的一部分,委托鑒定的內(nèi)容和范圍必須與提交的證據(jù)資料保持一致。不能超范圍鑒定,不能改變委托鑒定的內(nèi)容,特別注意把不是爭議事項變成爭議事項,帶來執(zhí)業(yè)風險。
3.2 對不完善或虛假的鑒定資料未能做出合理判斷
掌握工程資料的當事人,出于各種原因不愿提供完整的鑒定資料,當庭質(zhì)證的資料有些也是不完整、不認可、甚至是虛假的資料。在鑒定表述時,一般不要直接表達資料真?zhèn)涡?,可以做出多個鑒定結(jié)果,由法官自由裁量。
3.3 對施工合同重視不夠
工程造價鑒定的案子源頭大多就是施工合同的糾紛,必須高度重視涉案施工合同的分析和研究,不要拿到鑒定資料就忙于計量計價。對于施工合同計價條款表達不明確的或沒有表達的,需要調(diào)研分析所有的鑒定資料,合理判斷計價依據(jù)。
3.4 對簽署不完整的工程簽證單取舍不準
有些建設(shè)單位現(xiàn)場管理人員不敢或不愿簽署工程變更簽證單,為不影響進度,施工單位先施工,結(jié)算時就出現(xiàn)糾紛,簽證單往往只有施工單位的簽章,質(zhì)證時建設(shè)單位又往往予以否認。這時造價工程師進行工程造價鑒定時,不應(yīng)簡單地不予采納,應(yīng)結(jié)合原來的設(shè)計圖紙、竣工圖紙、現(xiàn)場實際等綜合分析判斷,并工程造價鑒定中說明,以供法官行使裁量權(quán)。
3.5 沒有執(zhí)行必要的專業(yè)程序
依據(jù)沒有經(jīng)過必要專業(yè)程序的資料做出鑒定結(jié)論,當事人很容易給予反駁,懷疑你的公正性,如果上訴時,還可能把你做為被告。所有提供鑒定的資料必須經(jīng)過當事人雙方質(zhì)證,沒有質(zhì)證過的資料,不能做為鑒定資料,如因各種原因未能質(zhì)證的資料,在工程造價鑒定說明應(yīng)予詳細披露。需要進行現(xiàn)場核實的,必須需要法院或委托方的人員在場,并做筆錄,以保證現(xiàn)場取證的資料和數(shù)據(jù)得到法院的采信。
3.6 承接超過自身專業(yè)能力的鑒定業(yè)務(wù)。
承接超出工程造價專業(yè)范圍的鑒定項目,就是自身有能力鑒定,也必須與當事人和委托方說明需要借助的相關(guān)專業(yè)技術(shù)。如果自身技術(shù)能力不足,最好明確提出不能承接,否則就有風險發(fā)生。
3.7 來自組織協(xié)調(diào)的原因
工程造價司法鑒定工作時效性很強,在初稿出具后,還需要多次反復(fù)質(zhì)證及補充資料,需要加強組織協(xié)調(diào)工作,必須認真履行委托合同,注意補充資料、質(zhì)證意見及回復(fù)、初稿的提交時間,甚至鑒定費用交款時間,注意按時完成鑒定業(yè)務(wù),否則會承擔違約責任。
3.8 來自職業(yè)道德的原因
從事工程造價司法鑒定工作風險高,必須嚴格遵守職業(yè)道德,堅決杜絕當事人的誘惑。違反職業(yè)道德,未能正確地履行委托合同中規(guī)定的職責,在工作中發(fā)生失職行為,使當事人造成一定的損失,違背司法鑒定的公正性,就必須為此承擔失職的責任,直至刑事責任。
4、執(zhí)業(yè)風險的控制措施
工程造價司法鑒定的執(zhí)業(yè)風險是可以采取合理適當?shù)拇胧┻M行控制,關(guān)鍵在于風險的預(yù)防。
4.1 預(yù)防風險的措施
4.1.1 提高工程造價鑒定技術(shù)能力
認真加強專業(yè)技術(shù)能力學(xué)習(xí),積極參加專業(yè)繼續(xù)教育,不斷更新技術(shù)知識,提高工程造價司法鑒定的專業(yè)判斷能力。認真學(xué)習(xí)有關(guān)司法鑒定的管理規(guī)定,堅持工程造價鑒定合法從約、獨立公正、注重證據(jù)的基本原則,嚴格遵守工程造價鑒定的法定程序和技術(shù)程序。
4.1.2 加強職業(yè)道德約束
認真執(zhí)行《造價工程師職業(yè)道德行為準則》,執(zhí)行內(nèi)部具體規(guī)定和制度,規(guī)范執(zhí)業(yè)造價工程師的職業(yè)道德行為,使遵守職業(yè)道德成為造價工程師的自覺行動,并定期對造價工程師進行必要的法律知識培訓(xùn)。
4.1.3 完善和執(zhí)行質(zhì)量內(nèi)控制度
建立和執(zhí)行切實可行的工作底稿制度,加強業(yè)務(wù)檔案管理,保留完整的鑒定軌跡。嚴格執(zhí)行內(nèi)部質(zhì)量控制的多級復(fù)核制度,重視企業(yè)內(nèi)部的不同意見,努力把責任事故隱患消除在萌芽狀態(tài)。
4.1.4 項目承接時進行風險評估
一般由法院或委托方委派業(yè)務(wù)時,會征求工程造價咨詢公司的意見。這時,工程造價咨詢公司應(yīng)該慎重的進行風險分析,判斷完成的時間、技術(shù)能力以及項目本身的風險,在可以控制的范圍內(nèi)才能承接,千萬不能一有任務(wù)就去盲目的承接。
4.2 降低風險的措施
工程造價司法鑒定執(zhí)業(yè)風險總是存在的,能完全預(yù)防規(guī)避是最好的,但如果實際發(fā)生了,就要采取切實的措施,降低執(zhí)業(yè)風險造成的損失。
4.2.1 建立企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險基金
企業(yè)內(nèi)部設(shè)立執(zhí)業(yè)風險基金,依據(jù)對風險程度的判斷每年按業(yè)務(wù)收入的一定比列,繳存至一個專用賬戶,并設(shè)定最高繳存限額。執(zhí)業(yè)風險基金實行??顚S茫蕴岣咂髽I(yè)的抗風險能力,保障企業(yè)正常運營。
4.2.2 依靠工程造價協(xié)會維權(quán)
現(xiàn)在各省以及省內(nèi)各主要地市成立了工程造價協(xié)會。企業(yè)要加強與當?shù)氐墓こ淘靸r協(xié)會的聯(lián)系,在自身規(guī)范執(zhí)業(yè)的基礎(chǔ)上,遇到不公正的情況,以及被訴訟的情況,應(yīng)該積極向工程造價協(xié)會反映,尋求組織的幫助。
4.2.3 辦理職業(yè)責任保險
目前專門針對造價工程師的職業(yè)責任保險還沒有推出,依據(jù)歐美國家的經(jīng)驗,相信以后會推出,這樣可以轉(zhuǎn)移造價工程師由于自身工作中的過失而承擔經(jīng)濟賠償責任。
5、結(jié)語
工程造價司法鑒定工作,既要面對委托方,還要面對雙方或多方當事人,責任重大。造價工程師可能面臨各種責任風險,增強風險防范意識,有效預(yù)防或降低工程造價司法鑒定風險,對于提高工程造價司法鑒定工作的質(zhì)量,促進工程造價司法鑒定工作具有重要的意義。
參考文獻:
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[2]全國人民代表大會主席令8屆第83號 中華人民共和國刑法[S]