【摘 要】目前我國正處于高速發(fā)展階段,建設(shè)項目任務(wù)較多,法制逐漸健全,合同索賠日趨頻繁,索賠管理是工程項目合同管理的重要內(nèi)容,合同雙方正確理解和對待索賠,是工程項目順利進行的保證。增強索賠意識,加強索賠管理,是承包商避免不必要的損失、保證工期、質(zhì)量和經(jīng)濟效益的一種必要途徑。
【關(guān)鍵詞】索賠管理;權(quán)利主張;索賠注意事項
1、索賠的概念
工程索賠是指在工程合同履行過程中,合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟損失或權(quán)利損害,通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或時間補償要求的行為。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求,它是業(yè)主方、監(jiān)理工程師和承包方之間的一項正常的、大量發(fā)生而且普遍存在的合同管理業(yè)務(wù),是一種以法律和合同為依據(jù),合情合理的行為。
在建筑工程承包過程中,索賠管理主要包括索賠和反索賠,索賠是雙方面的,承包商向業(yè)主提出索賠,則業(yè)主反索賠,同時業(yè)主也可以向承包商提出索賠,則承包商反索賠。索賠通常是對自己已經(jīng)受到的損失進行追索,而反索賠則著眼于損失的防正和減少。索賠是在合同履行過程中的一項管理活動,大多可以通過協(xié)商,談判和調(diào)解等方式解決。
2、索賠的起因
建筑工程的特點是工程量大,投資多,工期長,參與者多,所處的環(huán)境有許多不確定性,因此,索賠是不可避免的,且會經(jīng)常發(fā)生,甚至索賠額較大。索賠事件的起因主要有:
2.1 業(yè)主的責(zé)任
業(yè)主未能正確履行合同義務(wù),如未及時交付場地,提供圖紙,未按合同規(guī)定將施工所需水電線路接至約定地點,未及時辦妥相關(guān)的報批審核手續(xù),未及時交付業(yè)主負責(zé)的材料和設(shè)備,下達了錯誤指令或錯誤圖紙,以及超出合同規(guī)定,干預(yù)承包商施工過程等。
2.2 施工合同的多樣性和理解的差異性
由于建筑合同條款多,相關(guān)文件多,合同中難免有考慮不周的條款,缺陷和不足之處,如措辭不當(dāng),說明不清、有二義性等都會導(dǎo)致雙方對責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利的理解不清,引發(fā)索賠。
2.3 施工環(huán)境多變
工程項目本身和工程環(huán)境有許多不確定性,技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟環(huán)境、政治環(huán)境、法律環(huán)境等的變化都會導(dǎo)致工程的計劃實施過程與實際情況不一樣,如地質(zhì)條件變化、材料價格上漲,貨幣貶值、國家政策法規(guī)變化、運用新技術(shù)等,這些因素都會導(dǎo)致施工工期和費用變化,承包商可依據(jù)相關(guān)合同條款進行索賠。
2.4 其他原因引起的索賠
業(yè)主指定的分包商出現(xiàn)工程質(zhì)量不合格、工程進度延誤等違約情況;合同范圍內(nèi)未明確說明,但對施工造成了費用和工期增加;施工過程設(shè)計有誤對設(shè)計修改而引起的變更等。
3、施工索賠原則與程序
3.1 索賠的原則
(1)合法性原則。按照合同規(guī)定,干擾事件的確是由于非承包商自身的原因引起,且承包商的索賠要求必須符合合同規(guī)定,并具備合法、全面、充分和有效的證據(jù)。
(2)合理性原則。承包商的索賠要求必須合情合理,符合實際情況,真實反應(yīng)實際損失,采用合理的計算方法和計算基礎(chǔ)。
(3)實效性原則。發(fā)生干擾事情,并造成損失后,承包商必須按照合同規(guī)定程序在一定時限內(nèi)提出索賠,且監(jiān)理工程師必須及時地對索賠進行處理,不得無故拖延。
(4)協(xié)商處理原則。發(fā)生索賠事件后,合同雙方都應(yīng)該本著友好協(xié)商的原則進行溝通和互動,承包商盡量通過協(xié)商、談判方式解決,并防止對立情緒產(chǎn)生,因為合作一旦破裂帶來的不僅是當(dāng)事人的損失,還可能影響其他人的權(quán)益,除非一方違反合同基本原則惡意欺詐。
3.2 索賠的程序
工程項目實施中,承包商進行索賠雖然十分常見,但處理起來確實十分困難,主要包括承包商內(nèi)部管理工作和雙方解決索賠的過程。索賠過程要嚴格按照合同程序進行,否則會導(dǎo)致索賠無效。索賠程序大體如下:
(1)索賠意向通知。干擾事件發(fā)生后,承包商必須迅速做出反應(yīng),在合同規(guī)定時間內(nèi),向來主發(fā)出書面索賠意向通知。聲明對干擾事件提出索賠意向。
(2)起早并提交索賠報告。提交索賠意向通知后,承包商必須
在一定時間內(nèi)提交正規(guī)索賠報告,包括索賠報告、賬單、各種書面證據(jù)等,在這個過程承包商有大量的管理工作,包括對干擾事件起因、過程、狀況的調(diào)查;對其原因進行分析評價,分清責(zé)任;以實際損失為依據(jù),收集相關(guān)證據(jù),以合理的計算方法計算損失;因干擾事情結(jié)束前做好同期的相關(guān)記錄;最后起草有理有據(jù)、準確可靠的索賠報告,并提交。
(3)索賠的解決。從項目管理角度,合理的索賠應(yīng)得到合理的解決;承包商自提交索賠報告后,業(yè)主必須在合同規(guī)定期限內(nèi)對索賠要求做出答復(fù)。這個階段工作的重點就是審查評估索賠報告后,通過談判,調(diào)解、仲栽或訴訟等手段解決索賠問題。
4、施工索賠的注意事項
工程索賠是一門涉及面廣,融技術(shù)、經(jīng)濟、法律、管理與公共關(guān)系一體的綜合學(xué)科。發(fā)生干擾事件后,如何做到不損失利益,取得索賠成功,又不傷害雙方的合作關(guān)系和承包商信譽,合作滿意,不僅與索賠數(shù)量有關(guān),而且與承包商的索賠策略、處理技巧有關(guān)。要做好施工索賠,應(yīng)注意以下幾個方面:
4.1選擇最有利的索賠時機
索賠的基礎(chǔ)是施工合同文件,承包商要認真研究合同文件,熟練掌握合同條款,對可能產(chǎn)生索賠的條款反復(fù)學(xué)習(xí)認真研究。發(fā)生干擾事件后,作為有經(jīng)驗的承包商要及時捕捉、利用事故因素,變被動為主動,積極創(chuàng)造索賠條件,做到有據(jù)有理有聲,同時注意選擇最好的機會提出索賠要求。如:業(yè)主對工程進度有急迫的要求時,承包商可在此時提出相關(guān)費用未能解決,經(jīng)濟困難,為加快工程的進展,迫切需要業(yè)主在經(jīng)濟上的幫助和要求,一般都比較容易使問題得到解決。
4.2要索賠順利,須加強合同管理,積累真實有效的索賠證據(jù)。索賠證據(jù)的基本要求包括:真實性、全面性、法律證明效力、及時性,索賠證據(jù)的范圍較廣,主要包括反映干擾事件發(fā)生、影響的各種工程文件和支持索賠理由的各種合同文件和各種賬單、用工單、材料單等。因此,承包商在施工開始前,就要建立嚴格的資料積累制度。對施工過程中發(fā)生的停水、停電、材料進場、工程變更、會議紀要、檢測報告等原始資料都要有詳細記錄;對業(yè)主或監(jiān)理工程師的臨時決定、口頭變更令、往來信件都要整理成文字資料保存。
4.3力爭單項索賠,避免一攬子索賠
單項索賠通常原因單一,責(zé)任單一,分析比較容易,能及時得到支付。一攬子索賠問題處理和解決復(fù)雜,原因、責(zé)任和影響分析艱難,索賠金額較大,雙方爭執(zhí)激烈,不易解決,或造成解決問題時間的延誤。
4.4精心策劃索賠談判,注意談判技巧
發(fā)生索賠事件后,合同雙方應(yīng)本著諒解,求實的精神,遵循工程項目的要件,務(wù)求通過友好協(xié)商解決索賠爭端,在索賠談判中,承包商往往處于弱勢,因此要保持頭腦冷靜,只采取強硬態(tài)度或較弱立場都是不可取的。原則問題上態(tài)度要堅決,但也要注意方法,要研究和掌握對方的心理,了解對方的意圖,不能用尖刻的話語刺激對方,傷害對方的自尊心,應(yīng)以理服人,求得對方的理解;同時準備幾套能進能退的方案,在談判中該爭的要爭、該讓的要讓,共同尋求雙方都能接受的折中辦法,這樣可以增加索賠的成功率,并和業(yè)主保持良好的關(guān)系。
5、結(jié)束語
工程索賠是承包商維護其合法權(quán)益的最基本的管理行為,任何一個有實力的承包商不僅應(yīng)具備施工技術(shù)和施工能力上的優(yōu)勢,還應(yīng)該具備很強的合同管理和工程索賠的能力。只有既能優(yōu)化內(nèi)部施工管理以降低施工成本,又善于運用工程索賠的手段減少損失的承包商,才能使自身的競爭力不斷增強??梢?,工程索賠管理對建筑企業(yè)的重要性是不言而喻的。
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