摘要：關(guān)于片面共犯能否成立共同犯罪，刑法學(xué)界一直都存在爭議，在我國目前的立法中，尚無法律條文明確規(guī)定片面共犯屬于共同犯罪，對于片面共犯這個(gè)問題是否屬于共同犯罪，刑法理論界有兩種不同的觀點(diǎn)，第一是認(rèn)為片面共犯是共同犯罪的一種表現(xiàn)形式，第二種觀點(diǎn)認(rèn)為片面共犯不屬于共同犯罪。我認(rèn)為，片面共犯不是共同犯罪的一種表現(xiàn)形式。

關(guān)鍵詞：共同犯罪；片面共犯；刑法理論界

一、片面共犯的概念和來源

（一）片面共犯的概念

有關(guān)片面共犯的爭論由來已久，但是刑法界對片面共同犯罪的概念卻沒有統(tǒng)一的解釋，具體來說，有關(guān)片面共同犯罪概念的描述主要有下面四種：

1.所謂片面共犯指的是“在犯罪的一方明確知道有人在實(shí)施犯罪，仍然參與其犯罪，但另一方對此則一無所知的情況下所構(gòu)成的共同犯罪”。①

2.片面共犯是指“共同行為人的一方有與他人共同實(shí)施犯罪的意思，并協(xié)力于他人的犯罪行為，但他人卻不知其給予協(xié)力，因而缺乏與其共同實(shí)施犯罪的情形”。②

3.片面共犯是指“參與犯罪的人中一方有同他人實(shí)施犯罪的共同故意，暗中配合他人實(shí)施犯罪，而另一方卻不知道有人配合自己實(shí)施犯罪，因而缺乏共同犯罪故意的情況”。③

4.片面共犯是指“兩人以上加工于犯罪，但只有其中一部分人具有共同實(shí)施或共同加工的意思時(shí)，對這種加工者的稱謂”。④

片面共犯這個(gè)概念是大陸法系刑法理論用語，最早是由古典資產(chǎn)階級刑的刑法學(xué)家出的。他是在刑事古典學(xué)派的犯罪共同說與刑事實(shí)證的行為共同說的理論爭論中產(chǎn)生的。

（1） 犯罪共同說理論

以犯罪共同說為理論基礎(chǔ)的學(xué)者一致忍痛構(gòu)成共同犯罪應(yīng)當(dāng)滿足下列基本條件：第一，在構(gòu)成犯罪主體要件上，每個(gè)參加犯罪行為的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的刑事責(zé)任能力；第二，對于同一犯罪要有共同的犯罪行為。第三，構(gòu)成共同犯罪，必須具備相同的主觀故意，否則就不會構(gòu)成共同犯罪。共同故意是指共同行為人通過相互的主觀意思聯(lián)絡(luò)，明知共同的犯罪行為會給社會帶來不良結(jié)果，并且希望或放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在大陸法系國家中，否定片面共犯的學(xué)者多數(shù)是以本理論為基礎(chǔ)展開論證的。

（2）行為共同說

共同行為說認(rèn)為，共犯并不是多個(gè)行為人共同實(shí)施一個(gè)犯罪，而是多個(gè)的行為人由共同的行為來實(shí)現(xiàn)各自的犯罪意圖。該學(xué)說認(rèn)為“共同犯罪”不是兩個(gè)人去完成同一個(gè)犯罪目的，而是體現(xiàn)的共同惡意。共同犯罪可以理解為各犯罪人在共同犯罪行為的基礎(chǔ)上各自實(shí)現(xiàn)自己的犯罪目的，只要犯罪行為是共同的，在犯罪故意不一樣的情況下，也可以成立共同犯罪。

二、有關(guān)片面共犯在理論界所存在的爭議

從現(xiàn)在我過刑法學(xué)者對片面共同犯罪的研究，對于片面共犯是否是共同犯罪的一種形式，由于刑法學(xué)者的基本立場和有關(guān)共犯的觀念不同，刑法理論和司法實(shí)踐界對于片面共犯的性質(zhì)一直存在爭論，由于的學(xué)者肯定片面共同犯罪的存在，有的學(xué)者否定片面共同犯罪的存在。肯定片面共犯的學(xué)者認(rèn)為，共同犯罪中包括片面共同犯罪，片面共犯是完全共同犯罪的一種形式。否定說認(rèn)為，由于片面共犯各犯罪人之間沒有共同的意思聯(lián)絡(luò)，各犯罪人的行為是單獨(dú)存在的，所以片面共犯不屬于共同犯罪的范疇。

（1） 肯定說肯定說以共同行為說為其理論基礎(chǔ)，對片面共犯是否屬于共同犯罪持肯定的觀點(diǎn)，他們認(rèn)為片面共犯雖然在主觀構(gòu)成要件上和全面共犯上有很多不同之處，在主觀故意犯罪行為人沒有主觀的思想溝通，但是片面共同犯罪和單獨(dú)犯罪是有很大的區(qū)別的，在片面共犯中，暗中給于幫助的一方有與另一方共同完成犯罪的故意，并且在其暗中幫助下造成了造成了一定的社會危害結(jié)果，比單獨(dú)犯罪具有更大的社會危害性，根據(jù)共同行為說的理論，犯罪是行為人危險(xiǎn)性格的表現(xiàn)，這種反社會的危險(xiǎn)性格應(yīng)當(dāng)受到處罰，因此應(yīng)當(dāng)將其定性為共同犯罪。

著名的刑法學(xué)家儲槐植認(rèn)為在美國也存在片面共同犯罪，只不過對于片面共犯的稱謂不同而已，在美國，把這種類似于片面共犯的現(xiàn)象稱之為潛在的同謀犯?？梢姡m然在美國對片面共犯的稱謂與國內(nèi)不同，但是美國刑法里的“潛在同謀犯”實(shí)質(zhì)上同片面共犯所要表達(dá)的意思是一樣的。

（2）否定說對片面共犯持否定觀點(diǎn)的學(xué)者以犯罪共同說為理論基礎(chǔ)展開論證。他們?nèi)藶闃?gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)具有相同的主觀故意，而且這種相同的主觀故意不應(yīng)當(dāng)是單向的，而應(yīng)該是雙方的，否則就不會構(gòu)成共同犯罪。同時(shí)共同的犯罪故意包括認(rèn)識因素和意志因素。成立共同犯罪，行為人一方必須意識到自己不是一個(gè)人在單獨(dú)實(shí)施犯罪，而是在他們在同他人一起實(shí)施犯罪行為，并且認(rèn)識到社會危害結(jié)果的發(fā)生是由于自己和他人一起造成的。第三是每個(gè)犯罪人都要知道自己的犯罪行為和危害結(jié)果存在刑法上的因果關(guān)系。

（3）筆者觀點(diǎn)在 我國刑法理論界普遍認(rèn)為，構(gòu)成共同犯罪在主體上應(yīng)當(dāng)是兩個(gè)人或者兩個(gè)人以上。其次要求每個(gè)各犯罪人具有同樣的主管故意。即犯罪人要認(rèn)識到自己他人的幫助下或在幫助他人的情況下共同達(dá)到一個(gè)犯罪目的，追求一個(gè)共同的犯罪結(jié)果。共同的意志因素是指犯罪人都希望或放任同一犯罪結(jié)果的發(fā)生。但是在片面共犯中，犯罪人之間沒有相同的意思聯(lián)絡(luò)，只是一方在另一方的暗中幫助和協(xié)力下完成犯罪行為，被幫助的一方并沒有認(rèn)識到有人在幫助自己，并在他人的幫助下順利實(shí)施犯罪，因此他們沒有共同的犯罪故意。

構(gòu)成共同犯罪的客觀要件是共同犯罪人必須有共同的犯罪行為，所謂共同的犯罪行為是指各犯罪行為人的行為互相配合、互相聯(lián)系、彼此協(xié)調(diào)，成為一個(gè)統(tǒng)一的犯罪整體。在片面共犯中，由于一方是在另一方的暗中幫助下完成犯罪行為，所以他們彼此間根本不可能存在行為上的互相協(xié)調(diào)、緊密聯(lián)系來達(dá)到一個(gè)共同的目標(biāo)。所以筆者認(rèn)為片面共犯的行為不屬于共同犯罪。

三、片面共犯的出路

既然片面共犯不屬于共同犯罪的范疇，那么在司法實(shí)踐中如何處理類似行為呢？筆者人為應(yīng)該把片面共犯作為單獨(dú)犯罪來處理，根據(jù)其在犯罪中的行為表現(xiàn)來定罪量刑。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1]楊春喜主編：《刑事法學(xué)大辭典》，南京大學(xué)出版社，1990年版，第364頁。

[2]趙秉志主編：《海峽兩岸刑法總論比較研究》下卷，中國人民大學(xué)出版社 1999年版，第123頁。

[3]林文肯、茅彭年著：《共同犯罪理論與司法實(shí)踐》，中國政法大學(xué)出版社1987年版，第7頁。

[4]木村龜二主編：《刑法學(xué)詞典》，顧肖榮等譯，上海翻譯出版公司1991版，第361頁。