摘要：我國現(xiàn)行的法律體系對民間文學藝術(shù)作品的保護有著許多空白和缺陷。《著作權(quán)法》第六條對于民間文藝保護的空白，知識產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)的法律也無有效的保護模式，知識產(chǎn)權(quán)體系外更是缺乏對于民間文藝的保護條款，本文通過對這些法律缺陷詳解旨在說明出臺《民間文藝保護條例》單行法的迫切性。

關(guān)鍵詞：民間文藝；知識產(chǎn)權(quán)；法律缺陷

一、我國對于民間文藝保護規(guī)定的空缺

首先便是直接規(guī)定民間文藝保護的《著作權(quán)法》，由于國際上對民間文學藝術(shù)是否應(yīng)該受到著作權(quán)保護一直爭論未休，即便國際上許多國家和國際組織已經(jīng)達成了有關(guān)傳統(tǒng)文化（包括民間文學藝術(shù)作品）的協(xié)議，但是我國也未完全接受這些國際協(xié)議，所以我國的《著作權(quán)法》第六條對民間文藝的保護做出了一個間接的規(guī)定。實際上是留出了一個法律空白。

而其他知識產(chǎn)權(quán)或非知識產(chǎn)權(quán)的法律體系對于民間文藝保護的規(guī)定都不甚完善，包括《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》等。

1991年6月1日起施行的我國《著作權(quán)法》第六條規(guī)定：“民間文學藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，這一條款為民間文學藝術(shù)的立法保護提供指導思想，至今已歷經(jīng)了20年的時間。實際上，民間文藝作品的保護工作早在1993年就在國務(wù)院立項，專門的研究起草小組多次著手制定規(guī)章條例，但都由于調(diào)研取證工作的困難而擱淺。[1]2001年10月27日，《著作權(quán)法》經(jīng)過了第一次修訂，保留第六條的條款，但為了彌補這個空白規(guī)定，國務(wù)院文化部及有關(guān)部門和國家版權(quán)局再次啟動《民間文學藝術(shù)著作權(quán)保護條例》的起草，欲借《著作權(quán)法》修改的東風，完成與新法配套的條例出臺，但遺憾的是始終未有下文。

二、知識產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)其他法律對民間文藝保護的漏洞

現(xiàn)在學術(shù)界探討對民間文學藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護除了寄希望于著作權(quán)保護之外，還尋求了知識產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)的商標法保護、專利法保護、鄰接權(quán)保護以及與知識產(chǎn)權(quán)有著密切聯(lián)系的反不正當競爭法保護等與著作權(quán)法獨立并行的幾種保護模式，但是在這些保護模式中其保護力度與厚度都有漏洞。

民間文藝若要受到商標與地理標志保護，首先便按照要求需注冊商標或證明商標，但在大多數(shù)情況下，擁有豐富民間文學藝術(shù)知識的群體多為偏遠、交通不便、信息不暢通的經(jīng)濟相對落后的社區(qū)或部落，除商標申請不僅需要一大筆費用外，還要有市場的規(guī)劃、開發(fā)，以及品牌的樹立等意識與商業(yè)運作。這對于保護民間文學藝術(shù)而言只能是“望洋興嘆”。

反不正當競爭法只能賦予權(quán)利人在市場環(huán)境中排除不當?shù)纳虡I(yè)行為的權(quán)利，而不能從正面規(guī)定權(quán)利人所享有的權(quán)利內(nèi)容，這樣就容易陷入一個邏輯推理的泥潭，就是因為無所知曉權(quán)利人的權(quán)利有哪些，所以就很難判定哪些行為是屬于不正當競爭行為。而專利（主要是商業(yè)秘密）的保護對于大量民間文學藝術(shù)而言，其局限性就更大。

三、知識產(chǎn)權(quán)體系外的法律對民間文藝保護的不足

不僅是《著作權(quán)法》有第六條空白的缺陷，知識產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)的其他法條法規(guī)也不能完善的保護民間文藝。雖然有學者認為對于著作權(quán)法中未規(guī)定的民間文藝作品類型可以采用其他法律加以保護[2]，例如，1984年的《圖書、期刊版權(quán)保護試行條例》中規(guī)定了民間文學藝術(shù)的整理本，版權(quán)歸整理者所有，其他人仍可就同一作品進行整理并獲得版權(quán)。但是，這一條款只是規(guī)定了民間文藝作品整理者的權(quán)利，并未就作品本身提供直接保護。而《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》則為著作權(quán)法不能保護的民間工藝品的制作工藝（即著作權(quán)不能保護的思想部分）提供保護。①但是，這一條款也只規(guī)定了關(guān)于制作工藝的保護，沒有對其他民間文藝有所涉及，而且其時間上的保護也未有保證。

正如筆者所總結(jié)，著作權(quán)法的缺憾如下圖所示：

從中央所立法律法規(guī)的角度看來，似乎沒有一部能完善保護民間文藝的法律。于是，急需保護本區(qū)域民間文藝的地方政府紛紛制定起地方性的保護民間文藝的規(guī)章條例。我國第一部保護民間傳統(tǒng)文化的地方性法規(guī)《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護條例》于2000年9月1日施行，它通過行政性的手段管理了當?shù)氐拿耖g文藝作品，但未有涉及民間文藝的民事性權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

四、結(jié)論

我國現(xiàn)有的相關(guān)法律法規(guī)的不足有以下幾點，第一，保護時間過短。學界目前幾乎達成共識的認為，倘若某一件作品被認定為民間文學藝術(shù)作品，那么該作品的保護期限便應(yīng)該設(shè)定為無限期。著作權(quán)法保護的作品始終有一個作者生前時間加死后五十年的時間限制，其他規(guī)章則根本沒有做出時間上的固定，難以推敲是否給予民間文藝無限期保護。

第二，保護范圍狹窄。本文在第一部分中解讀民間文藝的定義，就是為了明確民間文藝的外延，使得法律的保護范圍能夠明晰。按照著作權(quán)法的規(guī)定，只有符合其條件的作品才能受到保護，那么就只局限于能找到作者或收集整理者的有形表達作品，而且需具備獨創(chuàng)性。

第三，民間文藝主體不定。因為民間文藝作品具有著作權(quán)法中作品的性質(zhì)，而著作權(quán)法所保護的作品的性質(zhì)便是在于鼓勵創(chuàng)新，保護私權(quán)，為了平衡公共利益和私權(quán)利益，限制私權(quán)過大，而不得不給私權(quán)的主體一個限制，只開放給符合著作權(quán)法要求的主體一定期限的私權(quán)。

事實上，世界上許多國家或明文或暗示的憑借著作權(quán)法為民間文藝作品提供保護，例如，《意大利著作權(quán)法》使用“付費公有領(lǐng)域”制度，明文規(guī)定“民間文學藝術(shù)作品”受著作權(quán)法保護。其次，我國的立法程序較為繁瑣，從一個法案提出，審議，起草，直至出臺，耗時幾近幾年至十幾年。而民間文藝作品是急需保護的，所以無論從效率或是法理的角度出發(fā)，都不應(yīng)該重新制定一個特別權(quán)力保護法，而是應(yīng)該積極推動《民間文學藝術(shù)作品著作權(quán)保護條例》盡快出臺。（作者單位：華東政法大學）

參考文獻：

[1]張力偉.淺論民間文學藝術(shù)作品的著作權(quán)保護[J].法制與社.2008.07.210.

[2]張辰.論民間文學藝術(shù)的法律保護[M].知識產(chǎn)權(quán)文叢（第8卷）.中國方正出版社.2002.11.113.

注解

①1997年5月20日中華人民共和國國務(wù)院令第217號發(fā)布。