>摘要：

現(xiàn)行立法沒有對馳名商標的淡化問題作出明確的規(guī)制，馳名商標的反淡化保護的法律規(guī)定也是滯后的。本文論述了我國應在商標法中增加反商標淡化規(guī)定的理由，在對我國現(xiàn)有關(guān)于商標淡化立法的規(guī)定進行分析的基礎上提出了完善立法的建議。

一、馳名商標淡化概念

馳名商標的淡化，是指減少或削弱馳名商標對其所代表商品或服務的識別性和顯著性的行為。商標淡化的理論緣于美國法學家斯科特教授 1927年發(fā)表的名為《商標保護的理性基礎》的著名論文。他在文中提出了直接導致淡化的最根本原因是削弱商標的顯著性，提出應將商標權(quán)的保護范圍擴大到非競爭性商品和服務上。隨后，其他學者對這個問題作了進一步地探討，商標淡化理論逐漸成熟起來

二、我國關(guān)于商標反淡化制度的立法現(xiàn)狀

我國最早涉及商標反淡化保護內(nèi)容的法律文件是1996年國家工商局發(fā)布的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》。其第9條、第10條分別賦予馳名商標注冊人對將與馳名商標相同、相似的商標、文字用于非類似商品、作為企業(yè)名稱一部分的行為請求工商機關(guān)制止、撤銷的權(quán)利。2001年10月，我國對《商標法》進行了修正，修正內(nèi)容規(guī)定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用?！边@是我國首次在法律的層面上對商標淡化作出規(guī)定，具有積極的正面意義。但對《商標法》整體的分析來看，該法在構(gòu)建反淡化體系時存在很大的問題，主要體現(xiàn)在：

（一）實施措施不明確，可操作性差。我國并無一部專門的《馳名商標反淡化法》，有關(guān)規(guī)定分別散見于法律、部門規(guī)章、地方性法規(guī)和司法解釋中，缺乏立法上的系統(tǒng)性與司法上的可操作性.

（二）有關(guān)規(guī)定存在不足。最為突出的差距在于我國商標法對馳名商標的保護還是基于傳統(tǒng)的商標侵權(quán)理論，即強調(diào)混淆、誤導和欺騙的可能性。我國馳名商標反淡化制度類似于美國商標法中的反\"模糊制度?，F(xiàn)代淡化理論并不以“混淆”為認定淡化的標準，而我國規(guī)定卻正好與之相反，這是一個很明顯的立法漏洞。實踐中，利用商業(yè)廣告、產(chǎn)品說明書等媒介對其他馳名商標進行直接或間接的\"貶損\"已屢見不鮮，因而非常有必要對這一類商標淡化行為進行規(guī)制。

三、我國完善商標法中商標淡化概念

以及反淡化規(guī)定的理由

（一）履行國際條約的義務

我國承諾將從加入WTO之日起即全面實施TRIPs協(xié)議。從其規(guī)定來看，對于普通商標來說，只有在相同或類似商品或服務上使用與馳名商標相同或相似的商標，并且造成混淆的可能的才會構(gòu)成侵權(quán)，而馳名商標的保護范圍擴大到禁止在不類似的商品或服務上使用與馳名商標相同或相似的商標。而我國新修訂的商標法第13條第2款的規(guī)定是要求“誤導公眾”與TRIPs協(xié)議有一定差距。

（二）司法實踐的需要

從我國的立法來看，法律上并沒有反商標淡化的規(guī)定，其只規(guī)定在行政規(guī)章和地方法規(guī)中，法律效力有限。我國的司法實踐中，商標淡化案件不斷增多，雖然在一些案件中，法院也承認了商標淡化這種侵權(quán)方式，甚至以商標淡化為依據(jù)做出判決，但其法律適用的妥當性是值得商榷的。所以，在立法中規(guī)定反商標淡化制度以指導和規(guī)范司法實踐是非常必要的。

（三）有利于打造中國的世界名牌

隨著改革開放的深入中國商品遍及世界各地，即便如此，中國名牌卻沒有應有的知名度。中國的商品由于商標使用不當還可能遭遇到反商標淡化的訴訟，因此，加快商標淡化立法的還可以使中國企業(yè)充分了解市場規(guī)則，更好地保護自身的利益，讓中國的名牌走向世界。

四、關(guān)于我國商標淡化立法的幾點建議

（一）制定《中華人民共和國馳名商標反淡化法》，切實保護馳名商標，防止馳名商標被淡化。我國應在今后的立法中制定一部統(tǒng)一的《馳名商標反淡化法》為馳名商標反淡化保護提供有效的法律依據(jù)。

在此法中，首先應確定商標淡化的法律概念，對馳名商標淡化進行法理上的統(tǒng)一。其次，對商標淡化行為的行為方式、構(gòu)成要件、法律責任等應作出全面系統(tǒng)的規(guī)定。最后，明確規(guī)定商標淡化行為的法律救濟措施。

（二）明確馳名商標淡化行為人的法律責任

我國現(xiàn)行《商標法》對商標淡化行為采取的是禁止注冊和禁止使用的法律救濟，未涉及到任何救濟層面， 這對商標所有權(quán)人是極不公平， 也不足以遏制馳名商標淡化行為的發(fā)生。被淡化的商標權(quán)人在被侵權(quán)后， 應依法享有維護自己合法權(quán)益的權(quán)利。所以應將馳名商標淡化這種商標侵犯行為的法律責任納入商標侵權(quán)行為法律責任的統(tǒng)一規(guī)范中。

（三）完善反淡化配套措施

1.建立聯(lián)合商標所謂聯(lián)合商標是指同一商標所有人 （馳名商標所有人） 在同一種商品或類似商品上注冊使用的若干近似商標。注冊聯(lián)合商標可防止他人注冊或使用與主商標近似的商標， 從而達到保護主商標的目的。

2.企業(yè)應該完善的商標管理系統(tǒng)

企業(yè)在遇到“淡化”時應積極尋求行政、司法救濟。馳名商標所有權(quán)人應盡可能將商標與廠商名稱統(tǒng)一，這樣有利于提高商標及企業(yè)的知名度，也可以在一定程度上防范別有用心的人鉆法律空子。

3.完善網(wǎng)絡環(huán)境中對馳名商標的保護

近年來商標侵權(quán)案件的不斷出現(xiàn)， 眾多國家普遍認同馳名商標的特殊保護應包括網(wǎng)絡上的保護。我國現(xiàn)行的《商標法》未涉及到馳名商標網(wǎng)上保護的問題，我國法律對馳名商標的網(wǎng)上保護需進一步完善。同時， 馳名商標的網(wǎng)上保護還需要加強各國的合作， 各國通過網(wǎng)絡的手段將重要信息進行公示， 這樣就可以大大減少被淡化的可能性。

綜上所述，我國目前關(guān)于商標淡化的立法還很不完善，必須加強對商標淡化理論的研究和探討，完善我國的商標淡化理論，并最終將之上升為法律，這是馳名商標保護必經(jīng)的途徑。

【作者單位：河南師范大學法學院】

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