曹明德 崔金星

（中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院，北京 100088；西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川綿陽 621010）

我國碳交易法律促導(dǎo)機制研究*

曹明德 崔金星

（中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院，北京 100088；西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川綿陽 621010）

氣候變化背景下，我國面臨巨大的減排挑戰(zhàn)，同時也面臨碳市場快速發(fā)展的歷史機遇。順應(yīng)節(jié)能減排領(lǐng)域?qū)μ冀灰资袌龌姆尚枨?，發(fā)揮法律在碳交易市場創(chuàng)建、交易規(guī)則形成、市場規(guī)模擴張、交易平臺構(gòu)建、交易形式創(chuàng)新等方面的制度優(yōu)勢，是當前我國碳交易市場化進程中的基本途徑。同時也是充分利用我國巨大的減排潛力所形成的交易影響力，在國際碳交易市場化進程中發(fā)出“自己的聲音”，發(fā)揮我國在低碳發(fā)展中“后發(fā)優(yōu)勢”的重要保障。因此，探討法律在碳交易市場化進程中對碳交易市場創(chuàng)造、交易技術(shù)保障、物質(zhì)保障、制度保障、交易平臺、碳權(quán)保護等市場化環(huán)節(jié)中的基礎(chǔ)性促導(dǎo)和保障作用，具有較強的理論價值和實踐意義。

碳交易；市場化；法律需求；促導(dǎo)機制

一、我國碳交易發(fā)展基本態(tài)勢和市場潛力

碳交易，又稱碳排放權(quán)交易、碳配額交易、碳信用交易，是指在氣候變化背景下，一國或特定區(qū)域，為削減本國或本區(qū)域溫室氣體排放，在總量控制或基準排放水平確定的基礎(chǔ)上，以溫室氣體排放權(quán)或排放配額節(jié)余指標為交易對象，在納入交易體系范圍內(nèi)的排放實體或減排主體間進行交易的市場化溫室氣體減排機制和政策工具。其目的是降低減排成本、促進減排技術(shù)研發(fā)和實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展模式低碳轉(zhuǎn)型。氣候變化背景下，各國政府皆承受著國際減排義務(wù)和國內(nèi)低碳轉(zhuǎn)型的雙重壓力。碳交易減排機制和制度，由于具有信息成本低、減排效果明確、能激勵和促進清潔技術(shù)發(fā)展等多重優(yōu)勢，被視為一種可持續(xù)的長效減排機制。[1]54-57

與一般性商品交易不同，碳交易是外部性產(chǎn)品交易，是法律擬制的產(chǎn)物,需要較嚴格的外部環(huán)境和政策條件。理論上，只要碳排放權(quán)通過立法擬制具備稀缺性和可流通性，碳交易可以在不同層面上和不同主體間進行。但在事實上，囿于認識觀念、公眾意識、技術(shù)條件及政策水平等方面的不足，我國碳交易呈現(xiàn)以清潔發(fā)展機制（CDM）項目減排額開發(fā)為絕對主導(dǎo),并嚴重依賴于國際買方市場的發(fā)展態(tài)勢。一方面，得益于國際CDM市場成熟的管理機制和運作規(guī)程，我國CDM項目批準注冊和CERs簽發(fā)連續(xù)多年居世界前列，交易額更是多年居世界第一，已經(jīng)成為清潔發(fā)展機制下最大的溫室氣體排放權(quán)供應(yīng)國；另一方面，我國在國際上長期處于碳市場最底端，是國際碳規(guī)則的被動接受者和CERs市場的低端提供者，交易規(guī)則和減排標準的缺位限制了中國全面開展強制性碳配額交易的可能性。與此同時，我國各種類型的碳交易已經(jīng)初步行動，碳中和、碳抵消等自愿性碳交易開始試水；我國亦已準備在特定區(qū)域和領(lǐng)域試行碳排放強度考核制度，并將能耗和減排指標分解落實到各個地方或行業(yè)；碳監(jiān)測和碳資產(chǎn)經(jīng)營咨詢服務(wù)行業(yè)也獲得迅猛發(fā)展，產(chǎn)生了一批以碳市場發(fā)現(xiàn)、碳風險防范和碳投資咨詢?yōu)橹鳂I(yè)的碳交易服務(wù)機構(gòu)。凡此種種無疑都在表明，碳交易政策缺失、市場需求不足、碳計量監(jiān)測能力和機構(gòu)不健全、核證機制匱乏等各個制約碳交易良性發(fā)展的瓶頸因素正在逐漸被克服，我國碳交易正處于全面市場化發(fā)展的前夜。

（一）我國碳交易發(fā)展的基本態(tài)勢

1、碳交易市場潛力和價值得到產(chǎn)業(yè)界廣泛認可，碳資產(chǎn)管理意識和經(jīng)營意識、碳風險防范意識普遍增強；碳交易使碳具備了“貨幣”屬性，通過碳交易，使得企業(yè)減排行為具有資產(chǎn)管理和價值創(chuàng)造的功能，并能有效防范未來碳強制減排約束下的碳風險和國際市場機制下的碳壁壘，進而引領(lǐng)企業(yè)在低碳發(fā)展和轉(zhuǎn)型上的更高層次的競爭，促使企業(yè)技術(shù)更新和產(chǎn)業(yè)升級。

2、各種碳交易形式開始試水，碳交易處于市場化過程中。繼我國2009年首例自愿碳減排交易：上海天平汽車保險股份有限公司通過購買奧運期間北京綠色出行活動產(chǎn)生的8026噸碳減排指標，成為第一家通過購買自愿碳減排量實現(xiàn)碳中和的中國企業(yè)之后，各地自愿交易“碳中和”、“碳抵消”業(yè)務(wù)活動層出不窮。天津排放權(quán)交易所推出“企業(yè)自愿減排聯(lián)合行動”，上海環(huán)境能源交易所2010年1月推出 “世博自愿減排平臺”，廣州環(huán)境自愿交易所設(shè)立公益性的“廣州碳中和基金”等等。2010年8月深圳大運會推出“我為大運碳抵消”首次向普通公眾推出可自助購買抵消第26屆世界大學(xué)生夏季運動會場館和賽事中產(chǎn)生的碳排放的交易平臺。隨著大運會“碳中和”活動的興起，更多的人參與到自愿減排行列中，各種形式的碳交易眾采紛呈。

3、后京都氣候談判中我國碳交易發(fā)展面臨巨大的挑戰(zhàn)和機遇。后京都氣候談判圍繞的焦點之一就是發(fā)展中國家的強制性減排義務(wù)。作為溫室氣體排放總量第一的中國，面臨巨大的減排壓力和挑戰(zhàn)，同時也由于技術(shù)水平落后，發(fā)展模式粗放，我國具有巨大的減排潛力。在國際氣候框架下，積極利用國際減排機制，利用碳交易市場，引進外來資金和技術(shù)，推動我國產(chǎn)業(yè)低碳轉(zhuǎn)型和經(jīng)濟發(fā)展模式革新。

但同時我們也應(yīng)看到，我國碳市場當前高度依賴CDM機制，而CDM項目開發(fā)又受到繁瑣的注冊和認證程序的束縛，難以為我國巨大的減排潛力提供有效的市場空間。（1）碳交易參與行業(yè)領(lǐng)域范圍較窄，若干重要領(lǐng)域尚未開展。我國碳市場總體上處于國際市場最低端，項目以技術(shù)水平低的資源依賴型水電、風能、沼氣等為主，申請企業(yè)又以中小民營企業(yè)為主（占我國碳交易項目80%）。而減排彈性大、效益明顯，代表一國低碳發(fā)展核心競爭力的新能源開發(fā)、能效項目、能源替代、交通運輸、建筑、廢棄物管理、農(nóng)林及土地利用等領(lǐng)域項目比例過小，尚不具備廣泛參與碳交易的減排技術(shù)水平和管理能力，對我國企業(yè)今后融入國際碳市場、形成碳交易規(guī)則制定話語權(quán)和碳價格談判能力極為不利，也導(dǎo)致當前我國碳交易利益空間被嚴重壓縮、甚至倒掛。[2]低水平重復(fù)的項目開發(fā)能力，不僅因喪失示范效應(yīng)往往被聯(lián)合國CDM執(zhí)行委員會EB拒簽，而且加劇了我國減排行業(yè)在國際碳市場中的不利地位，限制了我國企業(yè)在國際碳市場討價還價的能力和水平，進一步擠壓了我國企業(yè)參與國際碳交易的利益空間。（2）碳交易市場規(guī)則尚處于自發(fā)狀態(tài)，交易監(jiān)管嚴重缺位。自愿性碳市場公信力不足，缺乏強有力的權(quán)威核證機構(gòu)和規(guī)范的核證管理程序。供需雙方信息不透明，交易雙方和中間商缺乏共同認可的減排標準和資質(zhì)。（3）企業(yè)參與碳交易市場預(yù)期不明顯，面臨較大的政策風險，亟待立法加以確認和保障。（4）國家獎勵措施和激勵機制單一，申請程序復(fù)雜，過程不透明，限制了企業(yè)參與熱情。（5）碳市場價格風險較大。我國碳交易以企業(yè)間場外交易為主，缺乏價格形成機制，市場價格波動較大，不利于穩(wěn)定企業(yè)參與預(yù)期。

（二）我國碳交易發(fā)展的市場潛力

從交易類型上看，碳交易分為強制性配額交易和自愿性減排量交易。當前我國能源消耗量和溫室氣體排放量均居世界第一。根據(jù)EIA提供的國際碳排放量數(shù)據(jù)，2006年我國碳排放量為16.4億噸，已成為世界碳排放量最大的國家。[4]根據(jù)我國到2020年單位國內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）二氧化碳排放強度相比2005年下降40%-45%的減排目標，等于中國需要在160.4億噸的基礎(chǔ)上減排64.16億-72.18億噸當量。[3]我國當前提供的碳減排量已超過全球市場的1/3，成為世界上最大的碳排放權(quán)提供方。而據(jù)世界銀行的研究，中國具有每年減排1億至2億噸CO2的潛力，不久將可為全球提供一半以上的CDM項目。[5]在自愿市場上，碳風險已經(jīng)被廣為認知，參與碳交易，已成為各企業(yè)或行業(yè)進行碳資產(chǎn)管理，躋身碳減排市場的首選。企業(yè)為規(guī)避即將到來的碳風險和碳壁壘，增強碳資產(chǎn)管理和運營能力，在未來的碳競爭中占據(jù)一席之地，紛紛轉(zhuǎn)變發(fā)展戰(zhàn)略，進行低碳轉(zhuǎn)型。參與碳交易，已經(jīng)超出企業(yè)單純樹立企業(yè)形象、擴大企業(yè)影響的初衷，成為培育未來碳資產(chǎn)管理能力、增強碳競爭能力的試驗場。CDM框架下的碳交易機制由于面臨較多的注冊和核證約束，參與程序較為繁瑣，而更為便捷、靈活的自愿性碳交易，與CDM框架下包括政府、業(yè)主、中間機構(gòu)的復(fù)雜利益鏈相比，參與程序簡潔，更容易讓減排項目進入，核證程序更簡單，在當下可形成對CDM機制的有效補充，尤具發(fā)展空間。[6]

二、我國碳交易促導(dǎo)機制的法律解析

（一）我國碳交易市場化進程中面臨的瓶頸約束與風險

碳交易的最大特征在于其與人類應(yīng)對氣候變化的行動密切相關(guān)，具有極強的政策依賴性，并與外界有著錯綜復(fù)雜的聯(lián)系。[7]9-10減排政策、能源市場的變化與波動，以及減排技術(shù)、減排市場的發(fā)展情況，都會影響碳交易的發(fā)展與構(gòu)成。碳交易還會對金融市場產(chǎn)生巨大的拉動效應(yīng)，金融市場強烈的趨利性會隨著碳金融工具的衍變與創(chuàng)造加劇碳交易的復(fù)雜性。

碳交易系統(tǒng)的復(fù)雜性使得交易規(guī)模的擴大和交易創(chuàng)新面臨一系列的瓶頸約束：（1）政策缺失。當前除了CDM市場形成較明確的政策法律框架外，在區(qū)域性碳市場、強制性配額市場、自愿交易市場上都沒有具體明確的政策指導(dǎo)和法律規(guī)定，或存在政策內(nèi)容籠統(tǒng)、模糊，難以對碳交易進一步發(fā)展提供有效指引。（2）碳監(jiān)測、碳計量機制和機構(gòu)的不健全。制約碳交易發(fā)展最重要的技術(shù)瓶頸來自于碳監(jiān)測能力建設(shè)和機構(gòu)設(shè)置方面的不足。碳監(jiān)測包括對GHG常規(guī)性或臨時數(shù)據(jù)的收集、監(jiān)測和計算，碳監(jiān)測應(yīng)遵循一定的標準方法和原則。同時還包括政府監(jiān)測職能與機構(gòu)設(shè)置，企業(yè)碳信息披露報告的法律義務(wù)與法律效力等內(nèi)容。碳監(jiān)測還需要軟硬件的支持。硬件用于監(jiān)測具體排放源或相關(guān)指標 （如電力和燃料消耗），軟件用于信息搜集、計算、統(tǒng)計分析等。（3）市場需求不足約束。碳交易市場需求來自于可交易碳配額管理制度、企業(yè)自愿減排信用額的財政獎勵、企業(yè)減排量的存儲與結(jié)轉(zhuǎn)功能，以及碳標識碳標簽制度商業(yè)價值的創(chuàng)造過程。當前我國碳市場需求不足原因來自于激勵機制不確定、不透明，注冊及核查暗箱操作多，市場化運作少；強制性交易安排進度表不明確，與自愿減排信用額之間的結(jié)轉(zhuǎn)關(guān)系沒有法律保障；低碳消費的市場環(huán)境尚未形成“碳標簽”標識制度的市場示范效用和價值尚待進一步挖掘；企業(yè)碳資產(chǎn)價值實現(xiàn)路徑和機制尚待法律確認。

碳交易市場化還面臨來自國內(nèi)外碳交易機制本身所帶來的風險：（1）市場分割。[8]32交易過程中減排標準、認證標準的不統(tǒng)一造成各區(qū)域形成不同的交易市場。產(chǎn)業(yè)界出于環(huán)保和自身形象宣傳需要進行的自愿性碳交易，隨機性較大，不僅交易規(guī)則不統(tǒng)一，而且難以形成穩(wěn)定的市場份額。各個分割碳市場的交易規(guī)則差異性阻礙了同質(zhì)碳交易市場規(guī)模的擴大。（2）政策風險。政策風險來自于國際CDM市場前景的不明確，和國內(nèi)強制性碳交易政策出臺的不確定性。目前國內(nèi)關(guān)于碳交易促進的政策和措施，尚未上升為法律，政府主導(dǎo)的碳交易從何產(chǎn)生、從哪開始、交易模式、市場路徑、交易激勵等碳交易市場化關(guān)鍵性問題何去何從不得而知。（3）認證風險。在項目型交易市場中，減排項目能否獲得預(yù)期核證減排單位是最主要的交易風險。并且，核證減排單位簽發(fā)又是由專門監(jiān)管部門按既定標準和程序進行，項目能否獲得成功，能否通過認證并獲得核證減排量的簽發(fā)，帶有很大的不確定性。（4）交易成本巨大。碳交易的交易成本包括市場信息成本、指定經(jīng)營實體（第三方核證）項目注冊與核證費用以及因信息不對稱產(chǎn)生的道德風險等。由于當前缺乏中介機構(gòu)管理規(guī)范和作用流程規(guī)范，在項目設(shè)計和核查過程中存在一定的道德風險。交易成本的巨大阻礙了碳交易規(guī)模的擴大。

碳交易市場化瓶頸克服與風險防范，需要法律和政策進一步明確碳交易市場預(yù)期和法律地位，利用法律制度在市場創(chuàng)造、規(guī)范設(shè)定、技術(shù)路線確定、碳權(quán)保護等方面的優(yōu)勢，構(gòu)建我國碳交易市場化的法律促導(dǎo)機制。

（二）我國碳交易法律促導(dǎo)機制的含義與內(nèi)容

有學(xué)者指出，一個交易機制的形成與維持必須滿足三個前提條件：獨立經(jīng)濟體能夠達成一致有效的共識；必須按照“歷史檔案”原則體現(xiàn)公平；必須建立具有足夠約束力的懲罰機制。[9]139

碳交易本質(zhì)上為發(fā)展低碳經(jīng)濟的動力機制和運行機制，低碳經(jīng)濟必須通過實體經(jīng)濟的技術(shù)革新和優(yōu)化轉(zhuǎn)型來減少對化石燃料的過度依賴，降低溫室氣體排放水平。[10]43

碳交易市場化進程法律促導(dǎo)機制包括兩部分內(nèi)容：一為交易規(guī)則和市場監(jiān)管法律制度體系的完善；二是創(chuàng)造及擴大市場需求，根據(jù)碳交易運行規(guī)則，建構(gòu)碳交易有序運轉(zhuǎn)的保障系統(tǒng)的法律過程。依據(jù)國內(nèi)外碳交易運行模式及內(nèi)在規(guī)律，碳交易有序運轉(zhuǎn)保障系統(tǒng)包括注冊系統(tǒng)、清算及結(jié)算平臺系統(tǒng)、交易平臺系統(tǒng)和核證機制。具體來講，碳交易法律促導(dǎo)機制包括：市場化創(chuàng)造的制度供給、碳交易有序運行的程序保障、碳交易運轉(zhuǎn)的物質(zhì)條件——交易平臺及注冊結(jié)算系統(tǒng)、碳交易合格性及合規(guī)性審定的核證機制、碳交易主體參與的激勵和約束機制（碳權(quán)保障機制）等五個方面。

（三）我國碳交易的市場類型和交易標的的法律屬性

碳交易從總體上看分為強制性的基于配額的交易（allowance-based market）和自愿性的基于項目的交易（project-based market）兩種。以配額為基礎(chǔ)的交易因存在總量約束，又稱總量-配額交易模式（Cap-trade）；以項目為基礎(chǔ)的交易因存在基準線測定，又稱基線-信用交易模式（Baseline-credit）。

首先，在兩種交易形態(tài)中，交易對象或標的分別為碳排放配額和減排信用。其中可交易的配額產(chǎn)生前提是企業(yè)實現(xiàn)了排放指標節(jié)余，減排信用產(chǎn)生的前提是企業(yè)實現(xiàn)了基準線以下的碳排放。二者均需要一定的核證機構(gòu)依據(jù)核證程序和工作指引對其減排行為進行核證。因此核證機構(gòu)設(shè)置及準入限制、資質(zhì)標準和作業(yè)規(guī)范是保證交易有效進行的前提。

其次，核證機構(gòu)進行減排量核證/減排項目合格性審查，以及實際排放量計量核實時，均須依據(jù)一定的方法學(xué)和核證標準進行。對于強制性配額交易體系，配額分配和排放量計算均需依據(jù)法律確立的方法學(xué)進行計算統(tǒng)計。基于不同行業(yè)、不同排放設(shè)施所采用的不同方法學(xué)均需法律予以明確以確保配額分配及減排量核證的公平性和標準的一致性。對于自愿性基于項目的碳交易，供核證機構(gòu)采用的減排標準有多種。依據(jù)減排標準的完備程度，分為完整標準和不完整標準。前者對碳減排項目從審核、注冊到核查、認證等一系列過程均作出規(guī)定，可獨立實施；后者只涉及其中一個或幾個程序，需要與其他標準配套使用。完整的標準由三部分組成:核算標準，監(jiān)測、核查與核證標準、注冊和實施制度。[11]85-86核證作業(yè)須遵循雙方共同采用或認可的減排標準，同時鑒于不同碳交易核證程序的專業(yè)性，為保證信用額產(chǎn)生的一致性、確定性、透明性，各交易所大都推出格式化的交易合約，往往需要法律對此進行指導(dǎo)，并對標準化的交易合約效力予以確認。

再次，由于我國碳交易處于國際碳市場的低端，而各減排標準又多依據(jù)發(fā)達國家要求，體現(xiàn)發(fā)達國家意志。因此應(yīng)構(gòu)建我國碳交易法律促導(dǎo)機制，制定我國指導(dǎo)性減排標準，整合各區(qū)域市場的減排標準，以利用我國碳市場的巨大潛力，發(fā)揮碳交易市場發(fā)育的“后發(fā)優(yōu)勢”，并由法律對減排標準予以引導(dǎo)和推行，擴大市場影響力，增加我國企業(yè)市場談判的話語權(quán)。

（四）我國碳交易法律促導(dǎo)機制的價值和作用

綜上，我國碳交易法律促導(dǎo)機制的構(gòu)建，具有以下價值和作用：

1.降低政策風險。碳交易發(fā)展面臨的政策風險主要包括因國際氣候談判碳市場發(fā)展的不確定性導(dǎo)致的政策風險和國內(nèi)對碳交易發(fā)展模式和路徑選擇不確定性導(dǎo)致的政策風險。通過立法將我國培育國內(nèi)碳市場政策目標和發(fā)展路線予以明確，可以極大地增強產(chǎn)業(yè)界的市場預(yù)期，盡快促使產(chǎn)業(yè)界從觀望到積極參與的轉(zhuǎn)變；通過立法將中國參與國際碳市場的合作機制及參與途徑予以明確，加強與國外主要碳市場認證體系和減排標準之間的相互認可與互信，增強國外市場各方主體對中國碳市場發(fā)展的政策預(yù)期和市場信心，以積極姿態(tài)參與國際碳市場分工，并形成我國較強的市場談判能力和參與能力，逐步改變我國在國際碳市場競爭中的不利地位，贏得更為有利的市場空間。

2.降低認證風險。在碳市場培育中，交付風險（delivery risk）即減排項目無法獲得預(yù)期的核準減排認證的風險是阻礙碳交易發(fā)展的重要因素。過去，由于技術(shù)發(fā)展的不穩(wěn)定性以及政府發(fā)展碳貿(mào)易的政治意圖不明確，有關(guān)碳減排額認證、核準標準及程序一直處于變動之中。通過立法將我國發(fā)展碳交易的核證、認證機構(gòu)資質(zhì)和準入條件予以確定，并對核證作業(yè)程序予以規(guī)范，可以有效降低項目實施后有關(guān)減排額度通過認證順利獲得經(jīng)核證的減排單位過程的風險，提高市場預(yù)期和各方參與碳交易的積極性。

3.降低交易成本。在國際碳市場交易中，因項目報批和技術(shù)認證等因素產(chǎn)生的交易成本巨大，并且核證體系的不規(guī)范、不發(fā)達，極容易引發(fā)指定經(jīng)營實體（DOE）的道德風險。通過立法加強對核證機構(gòu)的監(jiān)管，規(guī)范在材料準備和核查中的操作程序，可以有效抑制碳配額交易過程中因不規(guī)范操作程序和信息不對稱等導(dǎo)致的交易成本，降低道德風險發(fā)生的可能性，增強碳市場發(fā)育的穩(wěn)定性和確定性。

三、構(gòu)建我國碳交易法律促導(dǎo)機制的思考和建議

從各國碳交易發(fā)展和促進立法實踐來看，我國碳交易法律促導(dǎo)機制的構(gòu)建，需要立法在以下環(huán)節(jié)或方面做出應(yīng)對，發(fā)揮法律的規(guī)范和指引作用：

（一）市場需求的法律創(chuàng)造

碳交易運行的市場需求的法律創(chuàng)造，是碳交易實施與運行的制度基礎(chǔ)和前提。從各國碳交易實踐和立法經(jīng)驗來看，總量控制制度和碳排放許可制度是碳交易實施的前提性制度。具體而言，各國在確定本國大氣溫室氣體環(huán)境容量和實施排放許可制度的實踐中，立法發(fā)揮促導(dǎo)作用的目標和領(lǐng)域有：

（1）立法確定排放總量控制目標。如歐盟排放指令確定的排放總量控制目標，德國《溫室氣體排放國家分配法》、《美國清潔能源安全法案》以及《京都議定書》引入的排放權(quán)交易計劃都通過明確的約束性減排指標確定排放總量控制目標。（2）排放權(quán)許可的法律厘定。各國及國際排放權(quán)交易立法皆規(guī)定：從事排放溫室氣體活動的排放實體，必須申請排放許可，在排放許可范圍內(nèi)排放。（3）排放許可申請與授予條件和程序的立法規(guī)定和保障。各國及經(jīng)濟體對申請和授予排放許可規(guī)定的法律程序一般包括排放許可申請的報告，對報告包含的排放源、排放量和排放的預(yù)期水平的審查；申請許可的審核和材料審查；排放實體排放監(jiān)測及排放量、排放種類的監(jiān)測報告要求。（4）各排放實體排放監(jiān)測報告的法律確認程序；各排放實體排放配額分配的程序與方法的法律確認；各排放實體排放配額的分配方案；各排放實體排放許可證發(fā)放、賬戶管理、變更與注銷、撤銷管理的法律規(guī)定；違反排放許可證規(guī)定內(nèi)容的排放配額的收回、處罰及責任機制等。

（二）程序保障

碳交易機制運行是一個系統(tǒng)工程，從排放實體減排額度產(chǎn)生到碳信用簽發(fā)，從減排項目的注冊到減排信用額度的登錄，到碳信用額度的交易，涉及到不同的市場主體和監(jiān)管主體，以及行業(yè)部門，各環(huán)節(jié)產(chǎn)生的利益關(guān)系及其變動需要法律加以確認并對各方主體權(quán)益關(guān)系變動程序予以規(guī)定，這是碳交易機制有效運行的基礎(chǔ)和程序性保障。區(qū)別于碳交易機制運行實體性法律保障的內(nèi)容，對碳交易運行保障的程序性規(guī)定和規(guī)范內(nèi)容有：（1）排放實體制定減排項目或計劃的申報程序及碳交易行政主管機構(gòu)審核通過的管理規(guī)范；（2）排放實體減排項目與計劃的核證程序與管理規(guī)范。排放實體實施減排項目之前，項目計劃需要獨立第三方查驗機構(gòu)的核證，以審查是否符合交易項目的合格性要求或減排額的額外性（或購買資金）要求；（3）核證及查證機構(gòu)作業(yè)程序管理規(guī)范；（4）溫室氣體自愿性減排項目申請、注冊及自愿性減排交易管理程序規(guī)定；（5）交易平臺賬戶管理及注冊登記管理規(guī)范，排放實體經(jīng)查實后減排量的登錄、交易、結(jié)算交割及賬戶變動規(guī)范等。

（三）交易平臺建設(shè)的法律規(guī)定

碳交易運行交易平臺建設(shè)主要指碳交易運行交易平臺建設(shè)、信息平臺、中介服務(wù)實體機構(gòu)建設(shè)及其法律保障。碳交易運行，需要建立統(tǒng)一的交易平臺和賬戶管理的基本要求和規(guī)范，以及對從事碳交易運行起著關(guān)鍵“潤滑劑”作用的核證實體的管理規(guī)范和作業(yè)規(guī)范。交易平臺的重要作用，不僅是國內(nèi)碳市場運行的交易基礎(chǔ)需要，而且是輔助參與國際碳交易的清潔發(fā)展機制或聯(lián)合履約機制的企業(yè)實現(xiàn)碳經(jīng)營與碳資產(chǎn)管理良性運轉(zhuǎn)，順利與國際市場和聯(lián)合國認證相銜接的需要（減排額通過UN認證），是促成減排企業(yè)實現(xiàn)“廢氣變黃金”至國際市場關(guān)鍵“驚艷一躍”不可或缺的一環(huán)。根據(jù)京都議定書和后續(xù)法律文件的規(guī)定，各國應(yīng)建立溫室氣體登錄系統(tǒng)和核查系統(tǒng)，作為執(zhí)行GHG管理和京都機制的基礎(chǔ)。COP7會議否決了使用單一全球登錄系統(tǒng)，要求各個國家自行建立登錄系統(tǒng)。

從交易平臺建設(shè)機制立法保障角度，建立碳交易運行物質(zhì)保障的法律需求包括：（1）交易平臺建設(shè)主管機構(gòu)及管理職能規(guī)定；（2）交易平臺軟硬件建設(shè)、賬戶管理、服務(wù)范圍、服務(wù)程序、運營管理；（3）交易平臺管理規(guī)范及減排額/信用額登錄管理規(guī)范；（4）核證和查證機構(gòu)作業(yè)規(guī)則；（5）交易平臺交易標準化合約管理規(guī)范及登錄管理等。

除交易平臺之外，還應(yīng)構(gòu)建碳交易信息平臺。因為碳市場一方面是與虛擬資本、金融創(chuàng)新、綠色技術(shù)（產(chǎn)權(quán)）、低碳信息咨詢、新經(jīng)濟所需人力資源和教育培訓(xùn)等等相關(guān)的信息經(jīng)濟市場，另一方面是與低碳經(jīng)濟的生產(chǎn)要素和產(chǎn)品市場以及現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的市場相關(guān)的企業(yè)經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟的市場；因此，只有構(gòu)建真實而強大的信息平臺，才能最終構(gòu)建碳市場。[12]16-21

（四）技術(shù)保障的立法規(guī)定

碳交易運行的技術(shù)保障是指碳交易運行和碳排放管理過程中排放監(jiān)測統(tǒng)計制度、報告制度所采用的技術(shù)規(guī)范、方法學(xué)指南等。碳交易運行的前提是存在可交易的減排額或碳信用額度。為確保碳減排額度和碳信用額度產(chǎn)生的環(huán)境效益的完整性、數(shù)據(jù)的一致性和可比性，符合從事碳交易的合格性標準，需要建立一套有效的、透明的和可操作的方法學(xué)指南和溫室氣體排放監(jiān)測統(tǒng)計制度。國際和區(qū)域碳市場發(fā)展形成的共識是，標準化的溫室氣體監(jiān)測和統(tǒng)計方式，是開展溫室氣體減排查驗和數(shù)據(jù)比較的基礎(chǔ)；碳交易作為開展國際和區(qū)域溫室氣體減排的重要措施，必須建立透明和靈活的系統(tǒng)管理規(guī)范，為基于合作機制的碳交易運作和發(fā)展提供基準。

方法學(xué)是能力建設(shè)的重要內(nèi)容。對于基于項目的碳交易來說，方法學(xué)包括項目監(jiān)測計劃編制、項目額外性評價（評價內(nèi)容有兩類，CDM項目資金義務(wù)的額外性、減排環(huán)境效益的額外性）、項目邊界的設(shè)定和碳“泄露”估算、減排量和減排成本效益計算、項目基準線的設(shè)定等。

建立、完善碳交易技術(shù)保障法律制度體系，立法應(yīng)對以下諸方面予以規(guī)范：（1）排放配額申報中的歷史數(shù)據(jù)報告及自我監(jiān)測的法律要求；（2）減排項目核證及減排額查證申請中的排放監(jiān)測、統(tǒng)計的法律要求；（3）抵換交易模式下減排量報告中的監(jiān)測統(tǒng)計的法律要求；（4）減排項目合格性標準采用的方法學(xué)，監(jiān)測統(tǒng)計制度采用的方法學(xué)，基線信用交易模式下減排量監(jiān)測統(tǒng)計報告的方法學(xué)等領(lǐng)域的方法學(xué)準則和指南。

（五）碳權(quán)保護的法律規(guī)定

碳權(quán)保護的法律規(guī)定指排放實體碳權(quán)保護及利益實現(xiàn)的法律保障機制和制度。碳交易本質(zhì)上是權(quán)益資本交易,權(quán)威金融機構(gòu)研究已證明：在不久之未來的國際金融期貨市場中，“碳交易”將成為比石油期貨還要大宗的交易。[13]以低碳為核心的“綠色經(jīng)濟”正重塑企業(yè)的經(jīng)營理念，未來企業(yè)面臨非常多的碳風險，企業(yè)的碳權(quán)經(jīng)營能力和低碳發(fā)展能力將成為企業(yè)未來經(jīng)營的核心競爭力。[14]碳權(quán)經(jīng)營，指企業(yè)利用碳交易市場進行碳資產(chǎn)管理，降低碳風險同時達到維護股東價值與實現(xiàn)政府碳管制的目標，是市場、社會與企業(yè)三贏的策略。碳交易過程中的碳權(quán)保護，也是企業(yè)碳權(quán)經(jīng)營能力的確認和保護。碳權(quán)利益法律保護的核心是建立碳排放權(quán)和碳信用與碳資產(chǎn)之間資金流動的通道，利用碳金融市場，創(chuàng)造和開發(fā)碳資產(chǎn)，降低交易成本，簡化流程，保障碳排放權(quán)向碳資產(chǎn)轉(zhuǎn)化的順利和通暢，使得資本流動更為有效，更具有確定性。根據(jù)發(fā)達國家和地區(qū)碳交易運行過程中碳權(quán)利益保護和實現(xiàn)的實際做法和立法經(jīng)驗，通過法律有效保護交易主體碳權(quán)利益的立法需求包括：（1）自愿性碳減排交易管理辦法，規(guī)范自愿性碳交易試點交易流程，發(fā)布“自愿性減排協(xié)議”指導(dǎo)文本。在此可以借鑒臺灣地區(qū)做法，政府出資聘請節(jié)能減排專業(yè)輔導(dǎo)機構(gòu)，推動節(jié)能措施與協(xié)助計算節(jié)能減排量，并成立專家委員會，審議減排量，為參與方提供技術(shù)指導(dǎo)和中介服務(wù)，為項目實施方減排額上市交易創(chuàng)造條件。（2）企業(yè)先期減排方案和抵換方案未來、抵減承諾。為鼓勵企業(yè)參與碳交易，政府可以發(fā)布《溫室氣體減排先期計劃或抵換計劃抵減辦法》，引導(dǎo)企業(yè)率先制定和實施減排計劃，經(jīng)審核和查證的減排量，可以在今后實施碳交易機制的時候，獎勵減排信用，抵減企業(yè)的排放量，并可以交易，鼓勵企業(yè)為未來投資。先期方案和抵換方案都可以作為企業(yè)碳權(quán)產(chǎn)生的淵源。（3）規(guī)劃“溫室氣體減排額度交易平臺”建置，出臺自愿性碳減排注冊登錄規(guī)程，減少流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)，簡化審批程序，完善企業(yè)排放和減排數(shù)據(jù)的保存和信息平臺。（4）碳金融和碳融資。政府發(fā)布推行碳交易的優(yōu)先領(lǐng)域和行業(yè)、指導(dǎo)目錄，為實施企業(yè)和行業(yè)提供優(yōu)惠貸款和融資服務(wù)，并制定獎勵措施，如通過碳資產(chǎn)抵押或信托業(yè)務(wù)，鼓勵參與碳融資。（5）國際及國外碳市場信用額度認可及確認規(guī)則。排放實體碳權(quán)利益包括國內(nèi)碳權(quán)利益和國際碳權(quán)利益，經(jīng)國際或國外碳市場減排標準認證的減排額，在一定范圍內(nèi)根據(jù)我國參加的國際或區(qū)域碳減排協(xié)定，給予一定程度的認可，建立國內(nèi)和國際碳權(quán)共通和銜接的渠道，這是維護企業(yè)碳權(quán)利益的根本途徑。(6)發(fā)布中國的自愿碳方案指引(VCS Program Guidelines)。借鑒國際標準化組織發(fā)布的ISO14064-2標準、國際碳排放交易協(xié)會(International Emission Trading Association，IETA) 與世界經(jīng)濟論壇(World Economics Forum，WEF)倡導(dǎo)的自愿碳標準(Voluntary Carbon Standard，VCS)和黃金標準基金會（Gold Standard Foundation）發(fā)布的黃金標準（Gold Standard，GS），發(fā)布我國與國際碳標準相互承認的自愿性碳方案，引導(dǎo)我國企業(yè)遵循該指引，通過差異分析(Gap Analysis)向VCS委員會申請認證后，若VCS承認我國溫室氣體方案符合自愿碳方案指引要求，則在我國溫室氣體方案下登錄進行的減排項目，通過第三者查驗機構(gòu)確證、查證后，即可通過登錄平臺向VCS申請核發(fā)VCU信用額度，因此在國內(nèi)進行的項目減排所產(chǎn)生之減排額度，即可向全球任一個VCS所承認之溫室氣體方案進行交易。北京環(huán)境交易所2009年底和BlueNext發(fā)起的適用于我國的熊貓標準，是我國邁向碳標準建設(shè)的第一步，當下需要加強我國自愿性標準與國際標準的共融性和相互承認，逐步擴大影響和適用范圍。

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D922.6

A

1001-862X(2012)02-0110-007

國家社會科學(xué)基金重點項目（11AFX007）、教育部人文社會科學(xué)研究一般項目（09YJA820089）

曹明德（1965-），男，安徽廬江人，法學(xué)博士，中國政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，第五屆全國十大杰出青年法學(xué)家，主要研究環(huán)境資源法；崔金星（1977-），男，河南?？h人，西南科技大學(xué)法學(xué)院教師、西南政法大學(xué)博士生，主要研究環(huán)境資源法。

(責任編輯 吳興國）