黃京煥，謝江華

(中國水電顧問集團成都勘測設(shè)計研究院，四川成都 610072)

自2003年2月建設(shè)部建市［2003］30號《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見》的文件發(fā)布以后，越來越多的水電工程項目采用了工程總承包建設(shè)管理模式。

在總承包建設(shè)管理模式中，對于不同的總承包合同條件，總承包人承擔的風險不同。不同的總承包合同條件對總承包人在施工分包合同中的經(jīng)濟風險控制與擔當均構(gòu)成較大影響。

1 總承包合同條件對分包合同經(jīng)濟風險控制的影響

1.1 采用FIDIC《設(shè)計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》的總承包項目

近些年實施的水電工程總承包項目，其總承包合同條件通常采用 FIDIC《設(shè)計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》。在采用FIDIC合同條件的情況下，總承包人在面臨很多未知數(shù)的情況下即被要求以固定總價、固定工期承擔項目，諸多非承包人原因和“現(xiàn)場數(shù)據(jù)”的不確定以及“不可預(yù)見的困難”導致的損失(包括工期和費用損失)均由總承包人承擔;而按照施工分包合同條件，除不可抗力導致的分包人自身損失外，幾乎所有非分包人原因?qū)е碌膿p失均由總承包人承擔，這對于總承包人來說，其所面臨的經(jīng)濟風險是比較大的，特別是對工程特性本身就存在較多不確定因素的水電工程更是如此。

從工程總承包項目中獲得利益是承包商的根本目的。對承包商而言，風險控制首當其沖。因此，總承包人往往會采取盡可能與發(fā)包人協(xié)商在專用條款中將較大的風險列入相應(yīng)變更條款的方式，以期在風險超過其承受范圍時獲得合同價格和工期的調(diào)整，但受制于FIDIC合同條件的基本原則，這種調(diào)整往往是有限的。

在上述情況下，總承包人會采取各種手段降低其經(jīng)濟風險，控制自留風險在可承受的范圍內(nèi)。其中，在施工分包合同中，對于部分臨時工程(如施工期水流控制工程、施工支洞工程等)由分包人負責設(shè)計、施工并采取固定總價計價方式、分包合同實施期物價上漲的風險由分包人在報價中自行考慮、初期支護費用攤?cè)雴蝺r等，將部分經(jīng)濟風險轉(zhuǎn)移給分包人。

對于將部分風險轉(zhuǎn)移給分包人的作法，確實可以將承包人的經(jīng)濟風險在一定程度上降低，但也帶來了另一種風險:當所轉(zhuǎn)移的風險發(fā)生且超過分包人在報價中所考慮的、可承受的范圍，使分包人的經(jīng)營處于“越干越虧”的狀態(tài)時，分包人的施工積極性必然受到嚴重的阻礙，施工現(xiàn)場各項措施難以落實到位，工程進度將受到嚴重的制約，將難以保證工程建設(shè)目標的實現(xiàn)。而總承包項目承包人將對發(fā)包人承擔總承包的合同責任。

1.2 《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本(試行)》的總承包項目

2011年，住建部和國家工商總局聯(lián)合發(fā)布了《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本(試行)》(以下簡稱《示范文本》)，并自2011年11月1日起試行。

《示范文本》與FIDIC《設(shè)計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》有很大的不同，許多在FIDIC合同條件中由承包人承擔的非承包人自身原因所致的風險，在《示范文本》中是由發(fā)包人承擔的。如:在FIDIC條款中，由承包人承擔的“現(xiàn)場數(shù)據(jù)”的不確定以及“不可預(yù)見的困難”的風險，在《示范文本》中都是由發(fā)包人承擔的;在《示范文本》中，僅有少量非承包人原因?qū)е碌膿p失或延誤由承包人承擔，但這種風險從某種程度上講承包人是可以采取措施盡量避免或降低的。

在《示范文本》發(fā)布后，工程總承包有了適合中國國情的合同條件。對于國內(nèi)的水利水電工程總承包項目，總承包人的經(jīng)濟風險已大大降低。除不可抗力導致的自身損失外，對于非承包人原因?qū)е碌膿p失，都將由發(fā)包人承擔，但同時對總承包人也賦予更高的要求。

在《示范文本》中，要求總承包人在項目實施過程中，在不同階段都要向發(fā)包人提交許多詳細的報告并需經(jīng)發(fā)包人批準。比如:總體施工組織設(shè)計、主要單項工程和主要分部分項工程的施工組織設(shè)計、臨時占用資料、采購進度計劃和現(xiàn)場保安制度、責任制度和報告制度等。

在《示范文本》合同條件下，較之FIDIC《設(shè)計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》，總承包人的風險大大降低，同時發(fā)包人對工程實施過程中的管控與監(jiān)督的深度和廣度都完全不同。

2 總承包項目下施工分包合同經(jīng)濟風險的基本原則控制

《示范文本》第1.1.4款明確:“工程總承包，指承包人受發(fā)包人委托，按照合同約定對工程建設(shè)項目的設(shè)計、采購、施工(含竣工試驗)、試運行等階段實行全過程或若干階段的工程承包”。對工程總承包所承擔的責任而言，意味著總承包企業(yè)不可能由其自身完成全部工作，勢必要采取分包的方式來完成其自身無法完成的工作。以勘測設(shè)計企業(yè)為例，除項目的設(shè)計外，設(shè)備采購、工程施工或服務(wù)等要選擇“具有相應(yīng)資格的法人或其它組織”以簽訂分包合同的形式委托分包人完成。

在上述分包實施過程中，存在風險因素較多、管理難度較大的是施工分包。往往決定項目成敗的關(guān)鍵是施工分包能否按要求完成。因此，采取何種分包方式并進行施工管理，是勘測設(shè)計企業(yè)在承擔工程總承包項目時必須認真研究和高度重視的問題。故施工分包合同條件以及有關(guān)的合同經(jīng)濟管理及風險控制就顯得極為重要。

2007年，國家發(fā)改委等九部委聯(lián)合頒布了《中華人民共和國標準施工招標文件(2007年版)》;2009年，水利部結(jié)合水利水電工程特點和行業(yè)管理需要，編制并發(fā)布了以“標準文件”為基礎(chǔ)的、適用于水利水電工程的《水利水電工程標準施工招標文件(2009版)》(水建管［2009］629號)。

對于國內(nèi)的水利水電工程總承包項目，總承包合同在采用《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本(試行)》、施工分包采用《水利水電工程標準施工招標文件(2009版)》時，無論是總承包人，還是施工分包人，除不可抗力導致的分包人自身損失外，對于非“承包人”原因?qū)е碌膿p失，都將由項目發(fā)包人承擔。

2.1 分包人是總承包人具有專業(yè)能力的合作伙伴

《示范文本》第3.8.6款“承包人對分包人負責”中規(guī)定:“承包人對分包人的行為向發(fā)包人負責，承包人和分包人就分包工作向發(fā)包人承擔連帶責任”。

在分包工程實施過程中，對于工程的實施，總承包人與分包人應(yīng)形成一個整體，在總承包人的全過程整體節(jié)奏程序管理下，共同努力按照發(fā)包人批準的總進度計劃實施工程?？偝邪藨?yīng)充分發(fā)揮自身的優(yōu)勢，指導和幫助分包人解決施工過程中遇到的難題和困難，以利項目目標的實現(xiàn)。

因此，對于總承包人來說，要按照合同的要求履行義務(wù)并完成合同項目。其與分包人的關(guān)系就不能簡單的視為以分包合同為紐帶的合同甲乙雙方的關(guān)系，總承包人應(yīng)將分包人視為用專業(yè)的能力協(xié)助自己完成工程項目目標的合作伙伴。

2.2 總承包人應(yīng)控制分包人發(fā)生因非其自身因素所致的經(jīng)濟風險

根據(jù)《示范文本》和《水利水電工程標準施工招標文件(2009版)》合同條件可知，在施工過程中所遇到的因非分包人原因?qū)е碌牟焕┕l件的阻礙而增加的施工費用與FIDIC《設(shè)計采購施工(EPC)/交鑰匙工程合同條件》不同，均由發(fā)包人承擔，從而大大降低了總承包人的經(jīng)濟風險。在施工分包合同中，除了發(fā)生由發(fā)包人承擔的經(jīng)濟風險外，總承包人在其他一些方面也應(yīng)采取適當?shù)姆绞奖M量減少分包人承擔的非其自身原因造成的經(jīng)濟風險。

在工程總承包項目中，總承包人讓分包人所承擔的經(jīng)濟風險越小，其工作的積極性越高，項目目標實現(xiàn)的障礙越小，對總承包人實現(xiàn)合同項目總目標來說是十分有利的。因此，降低分包人非其自身因素所致的經(jīng)濟風險就顯得十分重要。

對于降低分包人非其自身因素所致的經(jīng)濟風險，應(yīng)從分包合同條件、分包合同計量與支付方式等方面著手:

(1)因物價波動引起的合同價格調(diào)整。

對于價格上漲，在《示范文本》中明確，由于“因法律、國家政策和需遵守的行業(yè)規(guī)定發(fā)生變化，影響到合同價格增減的”，以及“合同執(zhí)行過程中，工程造價管理部門公布的價格調(diào)整，涉及承包人投入成本增減的”，發(fā)包人可以調(diào)整總承包合同價格。

在《水利水電工程標準施工招標文件(2009版)》中，對于“物價波動引起的價格調(diào)整”，全文引用了《標準施工招標文件》(2007年版)相應(yīng)條款。即:或采用價格指數(shù)調(diào)整價格差額，或采用造價信息調(diào)整價格差額。

因此，在分包合同中，不要采取由分包人在報價中考慮價格上漲所增加成本的風險而提高報價，而是采用遇到價格上漲時給予價格調(diào)整的方法。

承包人在與分包人簽定的合同中，應(yīng)選擇與總承包合同相一致的價格調(diào)整方法。這樣實施有利于承包人和分包人共同取證，及時根據(jù)總承包合同向發(fā)包人要求調(diào)整合同價格和承包人及時根據(jù)分包合同給予分包人進行價格調(diào)整。

(2)對工程項目選擇恰當?shù)墓こ逃媰r方式。

在工程量計價清單中，除分包人為完成工程(包括永久性工程和臨時性工程)所設(shè)置的臨時設(shè)施以及人員設(shè)備進出場等費用外，凡是對完成的工程項目可以采用造價管理方式以工程量計量并可以參考定額子目編制單價的項目，都應(yīng)采用單價結(jié)算方式予以計量支付。

如某水電工程，總承包人在施工分包合同中對引水隧洞施工支洞工程采取由分包人設(shè)計、施工并總價承包的計價方式。在實施施工中，由于總承包人提供的地質(zhì)資料不夠詳盡且與實際開挖揭示出的地質(zhì)情況出現(xiàn)偏差，導致分包人開挖及支護費用大大增加，引起了分包人較大金額的索賠。如果采用按各項目工程量(洞室開挖、支護等)分別按工程量以單價方式計價，則可避免分包人承擔因非其自身原因所增加的費用。因此，對于此類項目應(yīng)由總承包人負責設(shè)計、分包人實施并按完成工程量進行計價，從而可以避免因分包人在投標階段由于對工程特性及工程所在地的水文條件、地質(zhì)條件沒有充分了解的情況下而導致設(shè)計及報價失誤所帶來的風險。

(3)恰當?shù)拇_定工程計量單價所包含的工作內(nèi)容和風險。

在確定工程量清單時，其工程單價所包含的工作內(nèi)容應(yīng)與行業(yè)定額子目工作內(nèi)容基本一致。

在一些項目的分包合同中，對于地下洞室石方開挖單價，分包人被要求在單價中攤?cè)攵词页跗谥ёo的費用(包括支護錨桿、噴混凝土、鋼筋網(wǎng)等，超出定額子目的工作范圍)。這樣實施是將初期支護方案的決定權(quán)交給了分包人，同時分包人也承擔著較大的經(jīng)濟風險;一旦分包人對工程地質(zhì)條件認識不足，在報價中攤?cè)氲馁M用低于其實際成本，分包人的經(jīng)濟風險是較大的，而且對工程安全、施工安全來說都存在很大的隱患。應(yīng)將洞室開挖單價與初期支護單價分開，初期支護方案由總承包人確定，按方案實施后的實際完成工程量對分包人予以計量支付。

灌漿工程施工包括鉆孔和灌漿兩道工序。在一些工程中，分包合同規(guī)定采用鉆灌合一的單價進行計量，其膠凝材料消耗由分包人自行測算并承擔耗量變化的風險。客觀上，在灌漿工序施工中，由于地質(zhì)條件的不確定性，其膠凝材料消耗也是不確定的，往往較常規(guī)預(yù)測有著很大的差異。由于膠凝材料耗量的大幅增加，很可能導致分包人的較大虧損。因此，對于灌漿工程，應(yīng)采用鉆孔、灌漿分別進行計價，根據(jù)膠凝材料的實際單位消耗進行計量支付。這樣做有利于在灌漿過程中發(fā)生膠凝材料消耗較大時，總承包人可根據(jù)工程特性，重新設(shè)計更合理的灌漿方式;而此時，對于分包人來說，根據(jù)實際的灌注量進行計價，風險較小且比較合理。

除上述之外，還有諸多可采取的降低分包人非其自身因素所致的經(jīng)濟風險的方法。

3 結(jié)語

筆者認為:工程總承包人應(yīng)充分認識上述降低分包人風險的行為，這樣實施不是將利益送給分包人，而是因為總承包人所掌握的工程資料和對工程的認識較之分包人更全面。分包人在投標階段難以較準確的預(yù)測這些風險，而這些風險并非分包人施工能力不足、管理不善和不作為所致。同時應(yīng)認識到，分包人不是為總承包人獲取項目利益的工具，而是共同完成工程項目的合作伙伴，如果伙伴倒下，總承包人將不可能按總承包合同要求完成項目的各項目標。

總承包人應(yīng)通過在總承包項目實施階段對設(shè)備采購、材料供應(yīng)、工程施工、技術(shù)服務(wù)等各分包人進行全過程整體節(jié)奏程序管理，在保證工程質(zhì)量、機械性能與項目功能的條件下，降低成本、縮短工期實現(xiàn)項目目標，使總承包人及各分包人均獲得應(yīng)得的利益，實現(xiàn)多贏的局面。

［1］《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本(試行)》，GF－2011－ 0216［S］.