梁添明

（廣西城市職業(yè)學(xué)院，廣西 崇左 532100）

德國(guó)違憲審查制度探析

梁添明

（廣西城市職業(yè)學(xué)院，廣西 崇左 532100）

德國(guó)違憲審查制度經(jīng)歷了多個(gè)歷史發(fā)展階段，不同的階段產(chǎn)生了不同的違憲審查制度。在經(jīng)歷了魏瑪憲法的教訓(xùn)后，德國(guó)建立起了現(xiàn)行較為完善的違憲審查制度。在德國(guó)現(xiàn)行的憲法審查制度中，違憲審查的范圍是規(guī)范性文件和個(gè)人行為，違憲審查的主體是憲法法院，違憲審查的客體是全體公民，違憲審查的裁決包括彈劾總統(tǒng)案、政黨違憲以及法律法規(guī)等。德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度發(fā)揮了保護(hù)憲政秩序有序運(yùn)作的功能，具體體現(xiàn)為保障了憲法的最高效力、保障了人民的基本權(quán)利以及保障了政治體制的穩(wěn)定。

德國(guó)；違憲審查；憲政；憲法

憲政，是人類政治文明彌足珍貴的共同成果之一，而違憲審查制度是確保憲政得以有效運(yùn)行的基石。違憲審查制度的建立和運(yùn)作，對(duì)于憲政秩序而言起至關(guān)重要的作用。德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度始于二戰(zhàn)后，在經(jīng)歷了近七十年風(fēng)雨的洗禮后至今依然煥發(fā)著活力并確保德國(guó)憲政秩序的有效運(yùn)行。

一、德國(guó)違憲審查制度的歷史發(fā)展

“所謂違憲審查制度，就是指根據(jù)憲法的規(guī)定或者根據(jù)憲法慣例，由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行合憲性審查并作出是否違憲的裁決的制度?！边`憲審查制度是為了防止或減少違憲行為而建立的專門制度，其目的在于保障憲法有效地運(yùn)作和實(shí)施。違憲審查的主要內(nèi)容是審查和裁決政府和其附屬機(jī)構(gòu)所頒布的法律、法規(guī)以及其它規(guī)范性文件及其行為是否符合憲法的規(guī)定和原則。違憲審查制度的建立，深受自然法思想、有限政府論、高級(jí)法論、社會(huì)契約論、法治論、憲法至上論、人民主權(quán)論、有限政府論、分權(quán)制衡論等政治理論和思想的影響。如高級(jí)法論就認(rèn)為，憲法處于等級(jí)法律規(guī)范這一體系的頂端，其他的規(guī)范和行為不可以與憲法的規(guī)定和原則相抵觸，這從而成為違憲審查制度的理論依據(jù)之一。

國(guó)家相關(guān)制度的建立與發(fā)展往往與其歷史的發(fā)展密切相連，德國(guó)違憲審查制度的建立和發(fā)展也同樣深受德國(guó)歷史的影響。德國(guó)違憲審查制度與其憲政傳統(tǒng)緊密相連，違憲審查制度的產(chǎn)生是隨著憲政的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。故而，了解德國(guó)違憲審查制度的歷史發(fā)展前就必須先了解德國(guó)憲政的歷史發(fā)展。德國(guó)歷史悠久，由原始氏族社會(huì)發(fā)展到部落，進(jìn)而形成早期的封建國(guó)家并發(fā)展為封建割據(jù)，此后受到羅馬法的影響。“16世紀(jì)時(shí)德國(guó)接受羅馬法正值高潮，羅馬憲政無(wú)疑影響了日耳曼的憲政。從德國(guó)繼受羅馬法憲政傳統(tǒng)這一點(diǎn)可以說(shuō)德國(guó)是一個(gè)有憲政傳統(tǒng)的國(guó)家?！痹诖酥?，依據(jù)維也納會(huì)議德意志邦聯(lián)成立，并經(jīng)歷了北德意志、統(tǒng)一德國(guó)并成立德意志帝國(guó)、一戰(zhàn)戰(zhàn)敗帝國(guó)崩潰、希特勒上臺(tái)二戰(zhàn)爆發(fā)等發(fā)展階段。在此期間，德國(guó)也出現(xiàn)了多部憲法。1820年出現(xiàn)了《維也納決議案》、1849年出現(xiàn)了法蘭克福憲法、1867年出現(xiàn)了北德意志聯(lián)邦憲法、1871年出現(xiàn)德意志帝國(guó)憲法、1919年出現(xiàn)魏瑪憲法。第二次世界大戰(zhàn)后，美英法控制的西部占領(lǐng)區(qū)成立了德意志聯(lián)邦共和國(guó)，并在1949年5月23日頒布了以自由民主秩序?yàn)楦緝r(jià)值取向的《聯(lián)邦德國(guó)基本法》，1990年兩德統(tǒng)一后繼續(xù)以此作為統(tǒng)一后的德國(guó)憲法。自《聯(lián)邦德國(guó)基本法》至今的六十余年中，由于受兩德統(tǒng)一、批準(zhǔn)歐洲聯(lián)盟條約等因素的影響，該憲法曾經(jīng)過(guò)多次修改。最近一次修改在2006年8月26日，并于2006年9月1日生效。

由于德國(guó)在不同的歷史發(fā)展時(shí)期出現(xiàn)了不同的憲政體系，故而其違憲審查制度往往也有所差異。德國(guó)的違憲審查制度與德國(guó)的憲法一樣具有悠久的歷史，在神圣羅馬時(shí)期就出現(xiàn)了帝國(guó)最高法院、帝國(guó)宮廷法院和特別仲裁機(jī)關(guān)。雖然德國(guó)很早就出現(xiàn)了類似“憲法法院”的帝國(guó)法院，但這一制度并沒有真正地發(fā)揮其違憲審查的功能。嚴(yán)格說(shuō)德國(guó)的憲法審判制度不是源于19世紀(jì)之前，而是產(chǎn)生于19世紀(jì)初的1815年的日耳曼聯(lián)邦，之前的那些制度都僅僅是憲法審查制度的影子。在德意志聯(lián)邦時(shí)期，1820年通過(guò)的《維也納決議案》規(guī)定，聯(lián)邦會(huì)議具有對(duì)聯(lián)邦政府行為的違憲審查權(quán)，但對(duì)各成員國(guó)的同類爭(zhēng)議案則由各國(guó)自行規(guī)定，1849年通過(guò)的法蘭克福憲法建立了一定程度上具有現(xiàn)代憲法法院功能的聯(lián)邦法院?！?9世紀(jì)的德國(guó)，盡管尚未建立現(xiàn)代意義上的憲法法院，但是違憲審查制度的雛形卻已顯露出來(lái)了?！彪m然此時(shí)德國(guó)的違憲審查制度存在明顯的不足，但包括國(guó)王在內(nèi)的統(tǒng)治者的權(quán)力已經(jīng)受到制約，使德國(guó)開始成為憲政國(guó)家。一戰(zhàn)后成立的魏瑪共和國(guó)，建立與魏瑪憲法相配套的違憲審查制度。但在魏瑪共和國(guó)時(shí)期，德國(guó)的違憲審查制度存在重大缺陷，不僅違憲審查權(quán)分散于不同的部門中，而且具有違憲審查功能的國(guó)事法院其權(quán)力也受到極大制約。1933年希特勒上臺(tái)后，憲政制度被踐踏，違憲審查制度也不復(fù)存在。二戰(zhàn)后的德國(guó)政府吸取了魏瑪憲法的教訓(xùn)，建立起了較為完善的違憲審查制度以確保憲法的有序運(yùn)作。

二、德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度

1949年，為了與蘇聯(lián)對(duì)抗，美英法三國(guó)占領(lǐng)區(qū)成立了德意志聯(lián)邦共和國(guó)并制定了以民主（Demokratie）、共和（Republik）、社會(huì)福利國(guó)家（Sozialstaat）、聯(lián)邦國(guó)家（Bundesstaat）以及實(shí)質(zhì)的法治國(guó)（Rechtsstaat）為原則的基本法。兩德分裂之初，基本法制訂者認(rèn)為東西占領(lǐng)區(qū)將會(huì)很快合并進(jìn)而制訂“正式的”憲法，故而采用德語(yǔ)中的Grundgesetz（意為“基本法”）而非Verfassung(意為“憲法”)。與基本法相伴而生的還有憲法審查制度，具體而言在德國(guó)現(xiàn)行的憲法審查制度中，違憲審查的范圍是規(guī)范性文件和個(gè)人行為，違憲審查的主體是憲法法院，違憲審查的客體是全體公民，違憲審查的裁決包括彈劾總統(tǒng)案、政黨違憲以及法律法規(guī)等。

（一）違憲審查的范圍：規(guī)范性文件和個(gè)人行為

在范圍方面，德國(guó)違憲審查制度的范圍包括了規(guī)范性文件和個(gè)人行為，其中規(guī)范性文件包括了政府及其附屬機(jī)構(gòu)所頒布的法律規(guī)范，個(gè)人行為包括政治家和普通公民的行為等。對(duì)于規(guī)范性文件，基本法就明確規(guī)定立法要遵循基本法及其原則?！傲⒎☉?yīng)遵循憲法秩序，行政和司法應(yīng)遵守正式法律和其他法律規(guī)范。”[第二章第20條（3）]“各州憲法制度須符合本基本法規(guī)定的共和、民主、社會(huì)福利和法制國(guó)家原則?！盵第二章第28條（1）]“法院認(rèn)為裁判案件所依據(jù)的法律違反憲法時(shí)，應(yīng)中止審理程序，如該法律違反州憲法，則應(yīng)征求有關(guān)主管憲法爭(zhēng)議的州法院作出的裁判意見，如該法律違反本基本法，則應(yīng)征求聯(lián)邦憲法法院作出的裁判意見。屬州法違反本基本法、或州法律與聯(lián)邦法律相抵觸的，亦同?！盵第九章第100條（1）]“聯(lián)邦政府認(rèn)定州執(zhí)行聯(lián)邦法律有錯(cuò)誤，但州未予改正的，聯(lián)邦參議院根據(jù)聯(lián)邦政府或州的提議，作出決議確認(rèn)該州是否違法。不服聯(lián)邦參議院的決議的，可向聯(lián)邦憲法法院提出申訴?！盵第八章第84條（4）]

個(gè)人行為包括了政治家的行為以及普通公民的行為。對(duì)于政治家的行為，基本法規(guī)定“可能擾亂各國(guó)人民和平相處和具有次種意圖的行為，特別是準(zhǔn)備發(fā)動(dòng)侵略戰(zhàn)爭(zhēng)的行動(dòng)，均屬違反憲法。對(duì)此種行為應(yīng)予以懲處?！盵第二章第26條（1）]對(duì)于普通公民的行為，基本法規(guī)定“藝術(shù)、科學(xué)、研究和教學(xué)自由進(jìn)行。教學(xué)自由不得違反憲法。”[第一章第5條（5）]

（二）違憲審查的主體：憲法法院

在德國(guó)，任何人都可以向憲法法院提起違憲申訴。基本法規(guī)定“認(rèn)為公共權(quán)力機(jī)關(guān)侵犯?jìng)€(gè)人基本權(quán)利或侵犯本基本法第20條第4款、第33條、第38條、第101條、第103條和第104條規(guī)定的權(quán)利之一時(shí)，任何人均可提起違憲申訴。”[第九章第93條4a]其中，違憲審查的主體是憲法法院。德國(guó)憲法法院由聯(lián)邦法官和其他成員組成，分別由聯(lián)邦議院和聯(lián)邦參議院各選舉產(chǎn)生一半。憲法法院的成員身份獨(dú)立，不隸屬于聯(lián)邦議院、聯(lián)邦參議院、聯(lián)邦政府或州的有關(guān)機(jī)關(guān)。對(duì)于法官的行為，基本法明確規(guī)定法官必須遵守基本法的原則?！奥?lián)邦法官履行公務(wù)時(shí)，或者在履行公務(wù)之外違反基本法原則或州憲法秩序的，聯(lián)邦憲法法院可根據(jù)聯(lián)邦議院的請(qǐng)求，以三分之二的多數(shù)命令將該法官調(diào)任其他職務(wù)或令其退休。屬故意違法的，可予以免職。”[第九章第98條（2）]

（三）違憲審查的客體：全體公民

德國(guó)違憲審查的客體包括全體公民，具體而言包括政府機(jī)關(guān)、社團(tuán)、普通公民。通常情況下，違憲審查制度的首要審查客體就是政府機(jī)關(guān)，特別是政府機(jī)關(guān)所頒布的規(guī)范性文件，包括“立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件、行政機(jī)關(guān)或其他授權(quán)組織制定的規(guī)范性文件、司法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件”。德國(guó)憲法法院主要是通過(guò)這一方式來(lái)審查政府機(jī)關(guān)是否存在違憲。對(duì)于政黨，基本法規(guī)定“政黨宗旨或黨員行為有意破壞或推翻自由和民主的基本秩序，或有意危害德意志聯(lián)邦共和國(guó)的生存的，該政黨屬違反憲法。”[第二章第21條（2）]對(duì)于普通公民，基本法規(guī)定“人人享有個(gè)性自由發(fā)展的權(quán)利，但不得侵害他人權(quán)利，不得違反憲法秩序或道德規(guī)。”[第一章第2條（2）]

（四）違憲審查的裁決：彈劾總統(tǒng)案、政黨違憲以及法律法規(guī)等

德國(guó)違憲審查制度的裁決范圍包括了對(duì)彈劾總統(tǒng)案的裁決、政黨違憲的裁決、法律法規(guī)的裁決、國(guó)家機(jī)關(guān)爭(zhēng)議案件的裁決、憲法訴愿案件的裁決等。對(duì)于彈劾總統(tǒng)的裁決，基本法規(guī)定“對(duì)聯(lián)邦總統(tǒng)故意違反基本法或其他聯(lián)邦法律的行為，聯(lián)邦議院或聯(lián)邦參議院可向邦憲法法院提出彈劾請(qǐng)求。彈劾案須至少有四分之一聯(lián)邦議院議員或聯(lián)邦參議院表決票四分之一的同意時(shí)方可提出。彈劾決議需聯(lián)邦議院議員三分之二或聯(lián)邦參議院表決票三分之分之一的同意時(shí)方可提出。彈劾決議需聯(lián)邦議院議員三分之二或聯(lián)邦參議院表決票三分之二的多數(shù)通過(guò)。彈劾需由彈劾機(jī)關(guān)的一名委托代理人予以代理。聯(lián)邦憲法法院確認(rèn)聯(lián)邦總統(tǒng)對(duì)于故意違反基本法或其他聯(lián)邦法律負(fù)有責(zé)任的，可宣告聯(lián)邦總統(tǒng)喪失職權(quán)。提起彈劾后，聯(lián)邦憲法法院可以作出暫時(shí)命令，決定聯(lián)邦總統(tǒng)暫時(shí)停止行使職權(quán)?！盵第五章第61條]對(duì)于政黨違憲的裁決，基本法規(guī)定“政黨違憲由聯(lián)邦憲法法院予以裁判。”[第二章第21條（2）]此外還有對(duì)法律法規(guī)的裁決、國(guó)家機(jī)關(guān)爭(zhēng)議案件的裁決、憲法訴愿案件的裁決等。

三、德國(guó)違憲審查制度的功能：對(duì)憲政秩序的保障

1933年希特勒上臺(tái)后，當(dāng)時(shí)的德國(guó)憲法被一步步踐踏甚至被拋棄，其重要原因之一是沒有建立起完善而強(qiáng)有力的違憲審查制度，最終給德國(guó)和全世界人民帶來(lái)巨大災(zāi)難。二戰(zhàn)后的德國(guó)吸取了這一教訓(xùn)并建立起了較為完善的違憲審查制度?？傮w而言，德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度發(fā)揮了保護(hù)憲政秩序有序運(yùn)作的功能。具體來(lái)看，德國(guó)違憲審查制度保障了憲法的最高效力、保障了人民的基本權(quán)利以及保障了政治體制的穩(wěn)定。

（一）保障憲法的最高效力

“沒有監(jiān)督，就沒有憲法”。美國(guó)聯(lián)邦最高法院首席法官馬歇爾曾提出，“憲法或者是一低至高無(wú)上的法律，非普通立法所能改變；或者與普通立法處于同樣的地位，立法機(jī)關(guān)想改變就改變，二者必居其一。……如果前者是正確的，那么一個(gè)違憲的立法便不是法律。如果后者是正確的話，那么從人民的立場(chǎng)上看，他們想要限制的權(quán)力從本質(zhì)上仍然是不受限制的。因此憲法必須按照它的條款規(guī)定對(duì)它創(chuàng)建的機(jī)關(guān)（包括立法機(jī)關(guān)在內(nèi)）加以限制，否則又何必制定憲法呢？！”。違憲審查制度的首要目標(biāo)就是保障憲法的最高效力，使憲法所確立的目標(biāo)和原則得到有效實(shí)施。德國(guó)憲法與其他國(guó)家一樣，是該國(guó)的根本大法，規(guī)定了國(guó)家性質(zhì)、政府組織形式、國(guó)內(nèi)外政策原則以及人民的基本權(quán)利等，政府及其附屬機(jī)構(gòu)和個(gè)人都不能破壞或違背憲法的規(guī)定和原則。德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度保障憲法的最高效力，使之不受破壞。在德國(guó)違憲審查制度中發(fā)揮主導(dǎo)性作用的是德國(guó)憲法法院，德國(guó)憲法法院的功能是使德國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)的運(yùn)作符合憲法的規(guī)定，當(dāng)憲法的規(guī)定和原則受到破壞時(shí)能采取強(qiáng)有力的措施予以制止和補(bǔ)救，以維護(hù)憲法的最高效力。

（二）保障人民的基本權(quán)利

德國(guó)憲法規(guī)定了德國(guó)公民享有非常廣泛的基本權(quán)利和自由，具體包括維護(hù)人的尊嚴(yán)、個(gè)性自由發(fā)展權(quán)、生命權(quán)、身體不受侵犯、人身自由、平等權(quán)、信仰、良心和信教自由、拒服兵役、言論自由、婚姻、家庭、非婚生子女、受教育權(quán)、集會(huì)自由、通信、郵政和電信秘密、遷徙自由、職業(yè)自由、住宅不受侵犯、財(cái)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)和財(cái)產(chǎn)征收、社會(huì)征用、國(guó)籍變更和引渡權(quán)、避難權(quán)以及請(qǐng)?jiān)笝?quán)等。德國(guó)現(xiàn)行違憲審查制度在很大程度上保障了德國(guó)人民的基本權(quán)利，其中最主要的方式是通過(guò)限制政府及其附屬機(jī)構(gòu)的權(quán)力和行為來(lái)予以保障。德國(guó)憲法規(guī)定了公民享有的各種權(quán)利，但如果只有憲法并不意味著這些權(quán)利會(huì)獲得充分的保障，魏瑪共和國(guó)時(shí)期就是如此。孟德斯鳩曾在《論法的精神》中述到：“凡掌權(quán)者，往往濫用權(quán)力這是一個(gè)亙古不變的真理”。德國(guó)現(xiàn)行的違憲審查制度，在很大程度上規(guī)范了憲法的運(yùn)作并在此基礎(chǔ)上限制了政府的權(quán)力，進(jìn)而保障了德國(guó)人民所享有的基本權(quán)利。

（三）保障政治體制的穩(wěn)定

德國(guó)違憲審查制度保障了德國(guó)政治體制的穩(wěn)定，具體而言這體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先，體現(xiàn)為政府組織形式的穩(wěn)定。德國(guó)憲法明確規(guī)定了德國(guó)珠政府組織形式，違憲審查制度的建立和健全，使執(zhí)政者及其他政治力量都難以改變政府的組織形式。從而使政府組織形式及其權(quán)力結(jié)構(gòu)得以較為穩(wěn)定地延續(xù)下去。其次，體現(xiàn)為政治運(yùn)作的穩(wěn)定。德國(guó)憲法明確規(guī)定了國(guó)家機(jī)關(guān)與民眾間的權(quán)力關(guān)系以及不同權(quán)力機(jī)關(guān)間的權(quán)力劃分，也明確規(guī)定了權(quán)力運(yùn)作的規(guī)則從而使國(guó)家機(jī)器得以有序地運(yùn)轉(zhuǎn)。德國(guó)違憲審查制度，確保各權(quán)力機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人依照憲法的規(guī)定和原則行事，從而保障了政治運(yùn)作的穩(wěn)定性。第三，體現(xiàn)為政治觀的穩(wěn)定。政治制度往往與政治觀密切相連，穩(wěn)定的政治制度往往會(huì)起到固化政治觀的作用。處于某一政治制度的環(huán)境中，往往會(huì)出現(xiàn)與之相對(duì)應(yīng)的政治觀。德國(guó)違憲審查制度使德國(guó)的政治制度處于較穩(wěn)定的狀態(tài)，從而使德國(guó)社會(huì)的政治觀具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。

結(jié)束語(yǔ)

“他山之石，可以攻玉”。對(duì)德國(guó)違憲審查制度的研究，在一定程度上也是為了挖掘其精髓以資借鑒。由于歷史的原因，中國(guó)至今依然沒有建立起有效的違憲審查制度。胡錦濤總書記曾說(shuō)過(guò)，“全面貫徹實(shí)施憲法，必須健全憲法保障制度，確保憲法的實(shí)施?！恍┎煌潭鹊倪`憲現(xiàn)象仍然存在。要抓緊研究和健全憲法監(jiān)督機(jī)制，進(jìn)一步明確憲法監(jiān)督程序，使一切違反憲法的行為都能及時(shí)得到糾正?！睂?duì)于中國(guó)而言，德國(guó)違憲審查制度有可供參考和借鑒之處，同時(shí)也需學(xué)者和政府的進(jìn)一步關(guān)注和研究。

[1]白鋼，林廣華.憲政通論[M]，北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2005年，第251頁(yè)。

[2][美]C.H.麥基文著，翟小波譯.憲政古今[M]貴陽(yáng)：貴州人民出版社，2004年，第80頁(yè)。

[3]參見張千帆.西方憲政體系[M]（下冊(cè)），北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年，第177頁(yè)。

[4]胡錦光.違憲審查比較研究[M]，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006年，第143頁(yè)。

[5]白鋼，林廣華.憲政通論[M]，北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2005年，第263頁(yè)。

[6]參見龔祥瑞.論憲法的權(quán)威性[M]，載劉軍寧等編：《市場(chǎng)邏輯與國(guó)家觀念》，上海：三聯(lián)書店，1995年，第186頁(yè)。

[7]參見[法]孟德斯鳩.論法的精神[M]，上海：商務(wù)印書館，1961年。

[8］胡錦濤.在首都各界紀(jì)念中華人民共和國(guó)憲法公布施行二十周年大會(huì)上的講話[M]人民日?qǐng)?bào)，2002年12月05日，第1版。

The Analysis of German Unconstitutionality Review System

LIANGTian-ming
（Guangxi CityCollege，Chongzuo532100，Guangxi）

German unconstitutionality review system has gone through multiple stages of historical development,different stage has different unconstitutionality reviewsystem.Germany has established a relatively perfect unconstitutionality reviewsystem after the lesson of Weimarer Verfassung.Of the current German unconstitutionality review system,the scope of judicial review is normative documents and personal behavior,the subject of unconstitutionalityreviewis Constitutional Court and the object are all citizens,the award for the unconstitutionality reviewinclude the case of impeach the President,unconstitutional political parties and laws and regulations.Germany's current unconstitutionality reviewsystem is working to protect the operation of constitution,the specific embodiment is the protection of the supreme effect of constitution,ensuring people's basic rights,guaranteeing a stable political system.

Germany;unconstitutionalityreview;constitutional government;constitution

D921

A

1671-5004（2012） 03-0027-03

2012-5-21

梁添明（1982－ ），男，廣西桂平人，廣西城市職業(yè)學(xué)院思政教研室教師，研究方向：法學(xué)。