杜愛霞

(中原工學(xué)院，河南鄭州450006)

論社會科技進(jìn)步與法律有限寬容
——變性人的有關(guān)法律問題研究

杜愛霞

(中原工學(xué)院，河南鄭州450006)

科技的發(fā)展，醫(yī)療技術(shù)的革新，使公民改變性別的自由這一問題逐漸進(jìn)入人們的視野。改變過性別的公民就成為一個不容忽視的特殊社會群體，由其改變性別而引發(fā)的法律糾紛和道德風(fēng)險也日益增多。法律對公民改變性別的自由應(yīng)該理性對待，做出相應(yīng)的價值選擇。

變性人;法律有限寬容;個人自決權(quán)

一、問題的提出

2002年11月18日，河南省公安廳和河南省衛(wèi)生廳就公民實施變性手術(shù)后變更戶籍登記性別項目的有關(guān)問題發(fā)出專門通知，具體規(guī)定了變更手續(xù)，河南省因而成為中國第一個明確承認(rèn)變性人新身份的省份。2006年10月26日，深圳首例變性人在其老家湖南省的一個派出所成功地將自己身份證性別由原來的“男”改為“女”，湖南省因此成為中國第一個事實承認(rèn)變性人合法身份的省份。2008年12月4日，江西省明確允許公安機關(guān)對實施變性手術(shù)的公民變更戶口性別，并重新編制公民身份號碼，江西省由此成為繼河南省之后全國第二個明確變性后可以合法變更戶口的省份。由此，變性人的問題逐漸進(jìn)入人們的視野。

二、公民改變性別產(chǎn)生的法律問題

2009年1月，河南一名由男變女的變性人陳某期望自己通過“中原標(biāo)準(zhǔn)美女”大型選拔賽獲獎，從而圓自己做個女人的真正夢想，因其極其不滿在第一輪海選賽就被刷下的結(jié)果，便在河南省會鄭州市二七塔廣場公開抗議，宣稱變性人權(quán)利得不到應(yīng)有的公平保障。2009年2月19日，韓國釜山一地方法院對首例針對變性人的強奸案做出判決，認(rèn)定嫌疑人罪名成立，判處其3年有期徒刑緩期4年執(zhí)行并強制其進(jìn)行120小時的社會勞動，這是韓國有史以來第一次判決對變性人的性侵犯為強奸罪，引起了全球范圍的關(guān)注和爭論。2010年10月5日，我國香港地區(qū)1名由男變女的變性人，被當(dāng)局禁止與男友登記結(jié)婚后，向高等法院申請司法復(fù)核仍然敗訴，原因在于當(dāng)局和法庭認(rèn)為，一個人即使經(jīng)過變性手術(shù)，法律上仍然維持天生性別，無法更改。

以上的事例反映的只是公民改變性別之后遭遇的各種問題中的一部分，從法律的角度講，變性人遭遇的法律問題涉及以下幾個方面:

(一)公法角度上的問題

公民改變性別關(guān)系到公民的自由、尊嚴(yán)、自決權(quán)、平等權(quán)等一些基本憲法權(quán)利。首先，變性手術(shù)對法律所保障的公民的身體權(quán)和健康權(quán)提出了挑戰(zhàn)使國家對自由價值和人格價值的選擇產(chǎn)生了兩難問題。國家通過各種類型的法律規(guī)范保護(hù)公民的生命和健康，而變性手術(shù)卻是通過摘除某些性象征器官的方式達(dá)到變性目的。另外，公民要保持變性后的狀況，需長期服用性激素，這些藥物讓人在性格、性情上發(fā)生變異的同時也在不斷地摧殘人的身體，使身體變形、體內(nèi)腺體萎縮、精神或食欲不振、抵抗力降低并易誘發(fā)其他病癥等。這些都是對現(xiàn)有法律價值和社會秩序的極大沖擊。

公民改變性別關(guān)系到性別歧視的保護(hù)問題。很多國家都對女性給予禁止性別歧視的保護(hù)。男性公民變更為女性，是不是可以開始適用保護(hù)法;女性公民變更為男性后，是否仍然按照其出生時的自然性別給予性別歧視的法律保護(hù)。這些都是需要探討的問題。

公民改變性別還關(guān)系到公民的勞動就業(yè)權(quán)與勞動就業(yè)歧視、服兵役和參加體育競技活動等法律問題，關(guān)系到刑法上的責(zé)任問題，關(guān)系到其自身和親屬的隱私權(quán)和知情權(quán)等問題。

公民改變性別后，常常需要承受較大的社會輿論壓力，導(dǎo)致其精神負(fù)擔(dān)沉重。變性人如何真正融入社會，被社會和公眾所接受;變性人是否需要給予特殊的保護(hù)，這些都為各個國家的法律提出了新的課題。

(二)私法角度上的問題

公民改變性別不是單純的私事，而是具有廣泛的社會意義，尤其關(guān)系和影響到其家庭身份和親屬權(quán)利，可能造成社會關(guān)系的混亂和社會身份的危機等。

公民改變性別就改變了人類恒久不變的通過男女結(jié)合而進(jìn)行生育的自我生產(chǎn)方式，進(jìn)而就結(jié)婚來說，便產(chǎn)生了諸多問題:例如變性人結(jié)婚是采用其自然生理性別還是變性后性別的問題;變性人結(jié)婚登記時，對變性事實有無告知義務(wù)的問題;結(jié)婚后一方提出變性要求時，其配偶及子女是否具有同意或者否決的權(quán)利的問題;公民改變性別后如何解決父母稱謂問題;變性人的生育權(quán)問題。

不管是哪個國家的公民，在改變性別之后，都普遍地遭遇到不公正的對待，面臨著尷尬境地而無力解決，在身份、工作、婚姻、家庭、子女等各方面的權(quán)利更是無法得到真正的保障。

三、個人自決權(quán)的濫用

憲法是基于對公民權(quán)利進(jìn)行全面保護(hù)的要求而產(chǎn)生的，其產(chǎn)生之初就體現(xiàn)著對人權(quán)的關(guān)懷，隨著公民權(quán)利斗爭的進(jìn)步，憲法對公民權(quán)利的保護(hù)不斷取得新的進(jìn)步。憲法關(guān)于人權(quán)保護(hù)的重要方面就是對公民自由的保護(hù)。21世紀(jì)，個人自決成為人權(quán)保障和社會民主憲政的一大標(biāo)志。權(quán)利如果不能得到有效的控制就會產(chǎn)生濫用問題。例如易性選擇、全息復(fù)制、自我克隆、器官取舍等與人類傳統(tǒng)的思想和觀念激烈碰撞的行為越來越常見和突出。

作為真正意義和完全意義上的“人”，人體器官的健康完整受到法律的嚴(yán)格保護(hù)，公民個人和醫(yī)生都無權(quán)去無端處置［1］。變性手術(shù)就是人為地摘除人體健康的器官，這無疑是對法律上完整人的傷害所以，從這個意義上來說，變性自由實際上是公民個人自決權(quán)利的濫用。

泰國是世界上變性人最多的國家，也是施行變性手術(shù)最多的地方。盡管泰國當(dāng)局沒有可信的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，但最保守的估計認(rèn)為，在首都曼谷至少有1萬名變性人，每年至少進(jìn)行1500多例變性手術(shù)。由于泰國的變性人尚未獲得法律承認(rèn)，身份證上注明的仍然是其自然性別，因此變性人總是要通過遷徙來躲避歧視;大多數(shù)當(dāng)不了明星的年輕變性人常常通過賣淫維持生計;尋求改變性別的人常因為到小診所里做手術(shù)，而導(dǎo)致死亡或留下無法修復(fù)的身體創(chuàng)傷。這些情形的存在使泰國政府已經(jīng)開始為自己“過度容忍”變性人的形象而感到不舒服。

四、保障人權(quán)，寬容有度，對變性人說“不”

關(guān)于公民自由改變性別的問題，國際上存在著針鋒相對的肯定意見和否定意見。實質(zhì)上，圍繞著變性自由、變性人和變性技術(shù)等內(nèi)容所展開的爭論要解決的是在技術(shù)與公民尊嚴(yán)沖突時如何進(jìn)行價值選擇的問題。肯定論者充分表達(dá)了法律應(yīng)該對公民自決權(quán)利采取寬容態(tài)度的觀點，并認(rèn)為目前世界上的變性技術(shù)已基本成熟，變性手術(shù)給人類帶來傷害的風(fēng)險正在逐步降低?？隙ㄕ撜咄瑫r認(rèn)為，科技始終是發(fā)展在倫理和法律的前面的，而法律總是相對滯后的。

正是基于肯定論者的觀念，基于公民變性產(chǎn)生的諸多社會問題，法律沒有理由對其等閑視之，必須予以積極應(yīng)對。目前，世界各國對變性問題給予規(guī)范的情形分為兩類:一是制定特別的法令，規(guī)定做變性手術(shù)者在具備了法定醫(yī)療及相關(guān)條件后，可以合法更改自己的性別。采取這種措施的代表國家有德國、意大利、荷蘭、土耳其等。二是通過法院判決或由“仲裁者”向行政部門尋求批準(zhǔn)，變性人方可更改其性別。前者如瑞士和法國等，后者如奧地利等。對公民變性給予最大寬容的是美國。美國舊金山市于2009年將變性手術(shù)納入公務(wù)員的醫(yī)療保險范圍內(nèi)。

正如盧梭所述:“人是生而自由的，卻無往不在枷鎖之中。”［2］法律對個人人權(quán)的保護(hù)和個人自決權(quán)的尊重不是沒有限度的。

人權(quán)和民主是法律最核心的價值追求，是憲政社會區(qū)別于專制社會的本質(zhì)特征。為了公民人格的完善，法律應(yīng)當(dāng)寬容甚至積極提供條件滿足公民的需要。但是對于公民改變性別的問題，法律不能無限擴(kuò)大寬容的界限，把自我的隨意的變性規(guī)定或默認(rèn)為權(quán)利，否則就是對非變性人或社會的一種侵害。這種沒有經(jīng)過價值選擇和論證的寬容會導(dǎo)致寬容的泛濫。

在建設(shè)和諧社會的過程中，社會正義作為法律制度的價值根基，它的立足點在任何時候和任何情況下都直接地與個人相關(guān)，都體現(xiàn)著對于個人的關(guān)懷，都從價值上支撐著個人的基本權(quán)利，承認(rèn)和保障個人的生命、自由、人格和尊嚴(yán)，法律價值為個人自決權(quán)提供充分的保障。當(dāng)然，個人的自由和權(quán)利必須統(tǒng)一到社會秩序的大局中，如果個人權(quán)利與社會正義發(fā)生了沖突，法律必須做出明確解答。

對于公民改變性別的需要，主要存在于患有易性癖的公民身上。我國應(yīng)當(dāng)加強精神衛(wèi)生和心理立法，增加對易性癖等變性傾向群體的特殊關(guān)愛和早期疏導(dǎo)干預(yù)，使他們回歸理性。在此基礎(chǔ)上，我國法律應(yīng)當(dāng)將公民改變性別的自由限定在對于易性癖疾病治療的范圍，其結(jié)果應(yīng)當(dāng)有利于變性人自身的幸福。同時要通過相應(yīng)的配套措施消除公民因為改變性別而帶來的一系列問題。同時還要規(guī)范醫(yī)療機構(gòu)，盡力避免醫(yī)療技術(shù)給公民帶來的不必要的傷害要通過特別規(guī)定禁止沒有患性別認(rèn)知障礙或者易性癖的健康公民改變性別，以此明確表明我國的態(tài)度避免態(tài)度不明時引發(fā)公民對法律的誤解。

五、結(jié)束語

目前，變性技術(shù)已經(jīng)基本達(dá)到成熟，從技術(shù)上完全實現(xiàn)了“男變女、女變男”的自由選擇。但由于變性人在公共生活中不可避免地要涉及結(jié)婚標(biāo)準(zhǔn)、家庭關(guān)系、生育權(quán)利、婦女權(quán)益保障、性別歧視、體育競技等現(xiàn)實問題，因此在法律上要對其采用謹(jǐn)慎的態(tài)度。我國應(yīng)當(dāng)加強對易性癖等變性傾向群體的特殊關(guān)愛和早期疏導(dǎo)，盡量在法律層面和根源上減少公民的變性需求，消除其產(chǎn)生的消極社會影響和法律倫理問題，同時明確規(guī)定健康公民不能隨意改變性別。

［1］王鳳民．論人體器官移植供體經(jīng)濟(jì)權(quán)利法律保護(hù)體系構(gòu)建——兼議我國人體器官移植立法之不足與完善［J］科技與法律，2011，(4)．

［2］(法)盧梭．社會契約論［M］．北京:商務(wù)印書館，2010．4．

On S＆T Progress and Legal Tolerance Restriction

DU Ai－xia
(Zhongyuan University of Technology，Zhengzhou Henan China 450006)

With the development of S＆T and themedical technology innovation，the transgender has graduall become a common occurrence in our society．Regarded as a special social group，the transgenders are being ex posed to the problems of increasing legal disputes and moral hazards．Laws and regulations should rationally trea and appropriately respond to citizens’freedom of transgender．

Transsexual;Tolerance restriction;Personal right of self－determination

D616

A

1008－2433(2012)04－0083－03

2012－05－06

杜愛霞(1976—)，女，河南許昌人，中原工學(xué)院信息商務(wù)學(xué)院講師，法學(xué)碩士。