王 彬

(河南警察學(xué)院，河南鄭州 450046)

刑事偵查視野下的電磁信息痕跡問(wèn)題探析

王 彬

(河南警察學(xué)院，河南鄭州 450046)

電磁信息痕跡作為一種重要的偵查方法，被廣泛應(yīng)用于刑事偵查，且發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。電磁信息痕跡有不同的種類(lèi)，應(yīng)用一種或綜合應(yīng)用幾種電磁信息痕跡能夠直接偵破案件，或者為案件偵破提供線索，或者為串并案提供依據(jù)，或者印證其他證據(jù)的真?zhèn)尾⒎?wù)于預(yù)審。但是，電磁信息痕跡的應(yīng)用也可能侵犯公民的人身自由、財(cái)產(chǎn)和隱私等基本權(quán)利，因此，應(yīng)用過(guò)程中必須符合法治原則的要求。

電磁信息痕跡;電磁信息痕跡的獲取;電磁信息痕跡的應(yīng)用

隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，電磁信息痕跡在偵查中的應(yīng)用越來(lái)越廣泛，并成為各類(lèi)刑事案件偵破的重要方法。但是，作為一類(lèi)新的刑事偵查方法，在應(yīng)用過(guò)程中也存在著各種各樣的問(wèn)題，如電磁信息痕跡在法律層面上沒(méi)有明確規(guī)定，應(yīng)用過(guò)程中法治化程度不高，甚至一些地方的偵查機(jī)關(guān)還存在濫用電磁信息痕跡的情形，其結(jié)果必然導(dǎo)致對(duì)公民基本權(quán)利的嚴(yán)重侵犯。因此，筆者認(rèn)為，有必要對(duì)電磁信息痕跡問(wèn)題進(jìn)行全面探析，以規(guī)范電磁信息痕跡在偵查過(guò)程中的應(yīng)用。

一、電磁信息痕跡的概念與分類(lèi)

電磁信息痕跡，是指借助電子信息技術(shù)，以電子設(shè)備為介質(zhì)，以數(shù)字信息為特征，記錄和反映在電磁信息載體上的各種反映犯罪嫌疑人及相關(guān)人員活動(dòng)情況的語(yǔ)言、文字、圖像、數(shù)字等信息痕跡。依據(jù)電磁信息痕跡的載體不同，電磁信息痕跡可以分為以下幾種:

第一，通訊電磁信息痕跡。通訊電磁信息痕跡，是指保存在電子通訊設(shè)備上的犯罪嫌疑人的或者與犯罪有關(guān)的各種通訊類(lèi)電磁信息痕跡，包括固定電話和移動(dòng)通訊設(shè)備信息等。如固定電話或者移動(dòng)通訊設(shè)備的號(hào)碼，通話的時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)，通話時(shí)長(zhǎng)等信息資料;通訊工具或通訊設(shè)施中存儲(chǔ)的與犯罪有關(guān)的各種電磁信息痕跡等。

第二，網(wǎng)絡(luò)電磁信息痕跡。網(wǎng)絡(luò)電磁信息痕跡，是指犯罪嫌疑人在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和互聯(lián)網(wǎng)上遺存的各種電磁信息痕跡，包括移動(dòng)存儲(chǔ)設(shè)備(移動(dòng)硬盤(pán))、U盤(pán)、光盤(pán)、各類(lèi)軟盤(pán)、磁帶、記憶卡上存儲(chǔ)的各種信息和QQ聊天、MSN聊天、網(wǎng)絡(luò)游戲存儲(chǔ)的各種電磁信息痕跡等。

第三，智能卡類(lèi)電磁信息痕跡。智能卡類(lèi)電磁信息痕跡，是指犯罪嫌疑人存儲(chǔ)在或者遺留在各種智能卡內(nèi)的各種電磁信息痕跡。目前，智能卡廣泛應(yīng)用于金融服務(wù)、證券業(yè)務(wù)、醫(yī)療衛(wèi)生、社會(huì)保險(xiǎn)、公用事業(yè)、行政管理、網(wǎng)絡(luò)通訊和電子商務(wù)等領(lǐng)域，常見(jiàn)的主要有銀行卡、信用卡、醫(yī)療卡、公交卡、商場(chǎng)購(gòu)物積分卡、食堂飯卡、各種會(huì)員卡、電子門(mén)鎖卡等。

第四，視聽(tīng)電磁信息痕跡。視聽(tīng)電磁信息痕跡，是指光盤(pán)、錄像帶、磁帶、微型攝像頭、視頻捕捉卡、可視電視等錄像、錄音載體存儲(chǔ)和記錄的與犯罪活動(dòng)有關(guān)的各種電磁信息痕跡。目前，偵查中常見(jiàn)的視聽(tīng)電磁信息痕跡主要包括閉路電視監(jiān)控錄像、數(shù)碼照相機(jī)、數(shù)碼錄像機(jī)、MP3、MD、錄音筆等存儲(chǔ)或者記錄的各種電磁信息痕跡。

第五，其他電磁信息痕跡。其他電磁信息痕跡，主要是指其他一些以二進(jìn)制形式存儲(chǔ)和表現(xiàn)的電子信息資源。如手持電子設(shè)備、個(gè)人數(shù)字助理(PDA)、電子記事本。這些電子設(shè)備中有地址簿、密碼、計(jì)劃任務(wù)表、電話號(hào)碼簿、文本信息、聲音信息、E －mail、書(shū)寫(xiě)筆跡等電磁信息痕跡［1］。

二、電磁信息痕跡在刑事偵查中的應(yīng)用價(jià)值

(一)利用電磁信息痕跡直接偵破案件

刑事案件發(fā)生后，發(fā)現(xiàn)、確定犯罪嫌疑人就成為偵破案件的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)勘查、痕跡提取與檢驗(yàn)比對(duì)，可以發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人并偵破案件。但如果犯罪嫌疑人、被害人及相關(guān)人員在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)留下各種電磁信息痕跡，通過(guò)電磁信息痕跡分析、比對(duì)，發(fā)現(xiàn)、確定犯罪嫌疑人或被害人身份就相對(duì)比較容易。如侵財(cái)型案件，通過(guò)查詢被害人通訊工具的使用情況，可以發(fā)現(xiàn)甚至直接確定犯罪嫌疑人;通過(guò)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的視頻監(jiān)控錄像，結(jié)合其他電磁信息痕跡進(jìn)行綜合分析判斷，可以發(fā)現(xiàn)甚至直接確定犯罪嫌疑人。例如，河南省新密市“2010·5·19”故意殺人案，偵查機(jī)關(guān)就是利用視頻監(jiān)控錄像、網(wǎng)絡(luò)痕跡、移動(dòng)通訊信息痕跡等多種電磁信息痕跡成功偵破的。在該案?jìng)刹檫^(guò)程中，視頻監(jiān)控為案件偵破提供了偵查方向，通過(guò)監(jiān)控錄像固定了被害人李某被害前兩天的活動(dòng)軌跡，并通過(guò)視頻監(jiān)控成功鎖定犯罪嫌疑人劉某，然后通過(guò)“大情報(bào)信息平臺(tái)”和網(wǎng)絡(luò)痕跡對(duì)犯罪嫌疑人劉某的活動(dòng)軌跡進(jìn)行定位，成功抓獲犯罪嫌疑人劉某。在該案中，電磁信息痕跡應(yīng)用主要集中在三個(gè)方面:一是人和人之間的電磁信息痕跡的交叉，即通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)視頻監(jiān)控錄像分析，確定被害人李某的活動(dòng)軌跡與犯罪嫌疑人劉某的活動(dòng)軌跡有交叉。二是人和發(fā)案區(qū)域的電磁信息痕跡的交叉，即通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)視頻監(jiān)控錄像分析，確定案發(fā)前犯罪嫌疑人劉某在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)附近的多條街道上出現(xiàn)，具有作案嫌疑。三是不同種類(lèi)的電磁信息痕跡的交叉，即在本案的抓捕環(huán)節(jié)，通過(guò)犯罪嫌疑人劉某的網(wǎng)絡(luò)痕跡及住宿痕跡交叉，分析出其在河南省內(nèi)某市一帶活動(dòng)，隨即通過(guò)技術(shù)手段定位，將犯罪嫌疑人劉某抓獲。

(二)利用電磁信息痕跡為案件偵破提供線索

在科學(xué)技術(shù)高度發(fā)展的今天，人們的日常活動(dòng)會(huì)留下各種各樣的電磁信息痕跡，而這些電磁信息痕跡有些能夠直接破案，有些能夠?yàn)槠瓢柑峁┚€索。筆者以通訊電磁信息痕跡為例加以說(shuō)明。目前，手機(jī)已進(jìn)入尋常百姓家，幾乎人人有手機(jī)，而手機(jī)通話就會(huì)留下話單。每個(gè)話單都是與一個(gè)特定的對(duì)象相關(guān)聯(lián)的，通話記錄具有唯一性，話單信息直接表現(xiàn)特定對(duì)象個(gè)體的相關(guān)社會(huì)性的特征。話單由對(duì)方號(hào)碼、呼叫類(lèi)型、通話日期、通話時(shí)間、通話時(shí)長(zhǎng)、位置代碼、小區(qū)代碼等要素組成，通過(guò)對(duì)話單的模糊查詢或者話單信息分析，可以為案件偵破提供線索。例如，在綁架勒索案件中，通過(guò)對(duì)犯罪嫌疑人話單信息的分析，能夠獲取犯罪嫌疑人的職業(yè)特點(diǎn)、生活規(guī)律、主要活動(dòng)地域、社會(huì)交往關(guān)系網(wǎng)等信息，并根據(jù)這些信息對(duì)犯罪嫌疑人有個(gè)初步的了解，最終找到并抓獲犯罪嫌疑人。

(三)利用電磁信息痕跡為串并案件提供依據(jù)

電磁信息痕跡有不同的種類(lèi)，即使是同一類(lèi)電磁信息痕跡，也可能在不同的區(qū)域或環(huán)境條件下被復(fù)制或重復(fù)出現(xiàn)，電磁信息痕跡能夠?yàn)橄盗邪讣虿煌貐^(qū)發(fā)生的類(lèi)似案件的串并提供依據(jù)。筆者以基站數(shù)據(jù)分析及其應(yīng)用為例加以說(shuō)明?；举Y料分析有以下功能:一是用于可疑電話及其關(guān)聯(lián)分析，即以案發(fā)時(shí)間段作為條件，通過(guò)多個(gè)案件發(fā)生的基站資料關(guān)聯(lián)分析，排查關(guān)聯(lián)案件、串案、團(tuán)伙案件線索;用于可疑電話通話規(guī)律分析，即以案發(fā)時(shí)間段作為條件，通過(guò)案件發(fā)生的基站資料分析，排查突發(fā)性團(tuán)伙作案線索與串并案件。二是用于可疑對(duì)象比對(duì)。分析一個(gè)特定目標(biāo)對(duì)象與一個(gè)或多個(gè)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)之間可能存在聯(lián)系的第三人之關(guān)系，串并案件。三是外地號(hào)碼分析。通過(guò)覆蓋案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的一個(gè)或多個(gè)基站內(nèi)所有漫游入或聯(lián)系外地電話的號(hào)碼分析，串并案件。四是“刑嫌”對(duì)象的比對(duì)。分析一批“刑嫌”對(duì)象與一個(gè)或多個(gè)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)可能存在的聯(lián)系，串并案件。利用卡類(lèi)電磁信息痕跡也能為串并案件提供相關(guān)依據(jù)。在電信詐騙案件中，犯罪嫌疑人使用同一張卡在不同的地方取款或刷卡購(gòu)物，就會(huì)留下同一張卡的電磁信息痕跡，利用這種電磁信息痕跡也能夠串并案件。

(四)利用電磁信息痕跡印證其他證據(jù)的真?zhèn)尾⒅С诸A(yù)審

犯罪發(fā)生后，通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)勘查可以收集到多種證據(jù)，通過(guò)訊問(wèn)犯罪嫌疑人可以得到犯罪嫌疑人的供述和辯解，通過(guò)詢問(wèn)被害人、證人，還可以得到被害人的陳述和證人證言。但是，現(xiàn)場(chǎng)收集到的證據(jù)與案件是否有關(guān)聯(lián)，犯罪嫌疑人的供述與辯解，被害人的陳述和證人證言是否真實(shí)、有無(wú)隱瞞等，這些都可以通過(guò)電磁信息痕跡加以印證。例如，在故意傷害案件中，利用視頻類(lèi)電磁信息痕跡能夠直觀地了解整個(gè)案件發(fā)生的全過(guò)程，從而印證犯罪嫌疑人的供述和辯解以及被害人的陳述是否真實(shí)、有無(wú)隱瞞。再如，在入室盜竊案件中，利用手機(jī)號(hào)碼查詢，可以了解到犯罪嫌疑人是否到過(guò)犯罪現(xiàn)場(chǎng)，在犯罪現(xiàn)場(chǎng)是否與他人通過(guò)話等，從而印證犯罪嫌疑人在日后的供述是否真實(shí)。

眾所周知，犯罪嫌疑人被抓獲后，特別是在預(yù)審中總是百般抵賴(lài)，不肯如實(shí)交代自己所犯罪行。對(duì)此，偵查人員通過(guò)掌握的電磁信息痕跡記錄的有關(guān)內(nèi)容，一方面可以為預(yù)審做好準(zhǔn)備，在預(yù)審中有的放矢;另一方面，可以在預(yù)審中適時(shí)地向犯罪嫌疑人展示或透露所掌握的電磁信息痕跡的有關(guān)內(nèi)容或信息，揭穿犯罪嫌疑人的謊言，迫使犯罪嫌疑人如實(shí)交代自己的罪行，從而起到支持預(yù)審的作用。

三、刑事偵查中電磁信息痕跡應(yīng)用應(yīng)注意的問(wèn)題

(一)電磁信息痕跡應(yīng)用必須符合法治原則要求

法學(xué)家曼弗雷德·諾瓦克指出:“人們所不贊成的并不是剝奪自由本身，而是任意地和非法地剝奪。它使國(guó)家立法機(jī)關(guān)有義務(wù)準(zhǔn)確地界定允許剝奪自由的情況和應(yīng)該適用的程序，并使獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)有可能在行政機(jī)關(guān)或執(zhí)法公務(wù)人員任意剝奪自由時(shí)采取迅速的行為。”［2］因此，出于揭露、證實(shí)和懲罰犯罪的需要，電磁信息痕跡的應(yīng)用有其必要性。但電磁信息痕跡的應(yīng)用也有可能侵犯公民的人身自由、私有財(cái)產(chǎn)和隱私等基本權(quán)利，這就要求在應(yīng)用電磁信息痕跡時(shí)必須符合法治原則的要求。具體而言，在應(yīng)用電磁信息痕跡時(shí)必須遵循以下法治原則的要求:

1.適用對(duì)象與適用條件。目前，對(duì)電磁信息痕跡的應(yīng)用我國(guó)立法并無(wú)規(guī)定，只在《國(guó)家安全法》第十條和《人民警察法》第十六條中規(guī)定了可以采用技術(shù)偵查措施。而偵查實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)廣泛應(yīng)用電磁信息痕跡來(lái)偵查各類(lèi)刑事案件，且適用對(duì)象范圍廣泛，適用條件也十分寬松，不僅在一些大案要案中應(yīng)用電磁信息痕跡，而且就是一些比較輕微的案件也使用此類(lèi)方法。筆者認(rèn)為，這種適用對(duì)象的廣泛，適用條件的寬松，其結(jié)果必然導(dǎo)致電磁信息痕跡在偵查過(guò)程中的濫用，最終侵犯公民的合法權(quán)利。因此，必須在適用對(duì)象上加以限制，特別是對(duì)一些涉及公民個(gè)人隱私等基本權(quán)利的電磁信息痕跡的應(yīng)用加以限制，如通訊電磁信息痕跡、網(wǎng)絡(luò)電磁信息痕跡的應(yīng)用等。

在適用對(duì)象上，應(yīng)當(dāng)將電磁信息痕跡的適用對(duì)象限定為犯罪嫌疑人、被告人，犯罪嫌疑人、被告人以外的其他公民不應(yīng)成為適用對(duì)象。在適用案件范圍上，應(yīng)當(dāng)把通訊電磁信息痕跡、網(wǎng)絡(luò)電磁信息痕跡的應(yīng)用限定在危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪;重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件;追捕被通緝或者被批準(zhǔn)、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人時(shí)也可以應(yīng)用;其他類(lèi)電磁信息痕跡可以應(yīng)用于比較輕的犯罪類(lèi)型。在適用條件方面，必須是在公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)立案之后，并且是為了查明案情，而且確有應(yīng)用之必要。

2.批準(zhǔn)程序。如上所述，對(duì)于電磁信息痕跡應(yīng)用的批準(zhǔn)程序，我國(guó)立法也沒(méi)有規(guī)定，只在《國(guó)家安全法》和《人民警察法》中籠統(tǒng)規(guī)定了采用技術(shù)偵查措施需要經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審批手續(xù);在偵查實(shí)踐中，電磁信息痕跡的應(yīng)用大多是由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)的分管領(lǐng)導(dǎo)、主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，沒(méi)有第三方的介入與監(jiān)督。因此，筆者認(rèn)為，面對(duì)偵查實(shí)踐中電磁信息痕跡的應(yīng)用范圍不斷擴(kuò)大，甚至被一些地方偵查機(jī)關(guān)濫用的情形，應(yīng)當(dāng)通過(guò)相關(guān)法律明確規(guī)定電磁信息痕跡應(yīng)用的批準(zhǔn)程序，以限制和規(guī)范電磁信息痕跡的應(yīng)用。在目前情況下，我國(guó)不宜采取西方國(guó)家通行的司法審查制度，即由法院審查批準(zhǔn)偵查機(jī)關(guān)能否采用技術(shù)偵查措施的做法，而是應(yīng)當(dāng)立足于我國(guó)的基本國(guó)情，仍然沿用現(xiàn)行由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的做法，但在公安機(jī)關(guān)的層級(jí)上應(yīng)當(dāng)限定在市級(jí)以上公安機(jī)關(guān)，由其負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。待條件成熟后，再由法律授權(quán)由檢察機(jī)關(guān)或人民法院批準(zhǔn)，即實(shí)行司法審查制度。

3.嚴(yán)格遵守法定程序。嚴(yán)格遵守法定程序是偵查機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力，公民合法權(quán)利得到保護(hù)的重要保障。就電磁信息痕跡在偵查過(guò)程中的應(yīng)用而言，所謂的法定程序無(wú)外乎獲取電磁信息痕跡措施的種類(lèi)、對(duì)象、期限、次數(shù)，以及采取措施后所獲取的電磁信息痕跡的應(yīng)用與保密問(wèn)題。這也是目前偵查實(shí)踐中存在問(wèn)題比較多的領(lǐng)域，例如，一些地方的偵查機(jī)關(guān)迫于嚴(yán)重犯罪形勢(shì)和“命案”偵破的需要，在獲取電磁信息痕跡過(guò)程中常常簡(jiǎn)化程序或者不遵守必要的法定程序，隨意擴(kuò)大措施的適用范圍或者增加使用措施的次數(shù)，更有一些偵查人員特別是技偵人員對(duì)通過(guò)相關(guān)措施獲取的電磁信息痕跡不嚴(yán)加保密，等等。上述問(wèn)題的存在，迫切要求偵查機(jī)關(guān)或偵查(技偵)人員在運(yùn)用技術(shù)偵查措施獲取電磁信息痕跡時(shí)，必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行，嚴(yán)格遵守使用措施的種類(lèi)、對(duì)象、期限、次數(shù)與保密的要求，合法行使自己的權(quán)力，在符合法定程序要求的前提下保障公民特別是犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)利。

(二)電磁信息痕跡應(yīng)用必須與傳統(tǒng)偵查方法相結(jié)合

隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、通訊技術(shù)的迅猛發(fā)展及其在偵查領(lǐng)域的全面滲透與推進(jìn)，電磁信息痕跡在偵查領(lǐng)域中被廣泛應(yīng)用，偵查效果顯著，但也給偵查工作帶來(lái)了亟待解決的問(wèn)題，即過(guò)度依賴(lài)電磁信息痕跡，忽視傳統(tǒng)偵查方法的問(wèn)題日益凸顯。與科技信息不發(fā)達(dá)時(shí)期一些偵查人員只會(huì)依靠“一排二查三突審”的老“三板斧”破案一樣，在科技信息高度發(fā)達(dá)的今天，一些偵查指揮人員、偵查(技偵)人員，只會(huì)依靠“手機(jī)號(hào)碼查詢、視頻監(jiān)控資料利用、痕跡物證網(wǎng)上檢索比對(duì)”的“新三板斧”破案，他們不愿意甚至不會(huì)做深入細(xì)致的調(diào)查訪問(wèn)工作，不愿意甚至不會(huì)對(duì)案情進(jìn)行系統(tǒng)的分析判斷，不愿意甚至不會(huì)確定偵查方向和偵查范圍，不愿意甚至不會(huì)刻畫(huà)犯罪嫌疑人的個(gè)體特征與犯罪條件，更不用說(shuō)在偵查過(guò)程中使用偵查策略了。他們一旦離開(kāi)了犯罪嫌疑人的手機(jī)號(hào)碼查詢、視頻監(jiān)控資料運(yùn)用、痕跡物證的網(wǎng)上檢索比對(duì)，就不知道該如何展開(kāi)偵查工作。實(shí)際上，利用電磁信息痕跡與傳統(tǒng)偵查方法在當(dāng)代偵查工作中各有所長(zhǎng)，兩者是車(chē)之兩輪、鳥(niǎo)之兩翼，只能相互補(bǔ)充，而不能相互代替，決不能因?yàn)榭萍夹畔⒓夹g(shù)的高度發(fā)達(dá)而忽視了傳統(tǒng)偵查方法的價(jià)值和作用。在科技信息高度發(fā)達(dá)的今天，偵查指揮人員、偵查(技偵)人員應(yīng)當(dāng)重新認(rèn)識(shí)傳統(tǒng)偵查方法的重要價(jià)值和作用，將電磁信息痕跡與傳統(tǒng)偵查方法有機(jī)結(jié)合起來(lái)，使之比翼齊飛，各顯神通，促進(jìn)偵查效能的全面提升。

必須指出的是，科技信息時(shí)代的偵查轉(zhuǎn)型，是指?jìng)刹楣ぷ饔蓡我粋鹘y(tǒng)偵查方法向傳統(tǒng)偵查方法與電磁信息痕跡應(yīng)用并存并行，最終形成綜合利用科技信息與傳統(tǒng)偵查方法的新的偵查格局。偵查轉(zhuǎn)型既不意味著由傳統(tǒng)偵查方法轉(zhuǎn)向單純電磁信息痕跡應(yīng)用，更不意味著由電磁信息痕跡應(yīng)用取代傳統(tǒng)偵查方法。傳統(tǒng)偵查方法與電磁信息痕跡應(yīng)用相結(jié)合，構(gòu)成了科技信息高度發(fā)達(dá)時(shí)代偵查工作的總體特征。因此，必須推進(jìn)傳統(tǒng)偵查方法與電磁信息痕跡應(yīng)用的相互補(bǔ)充與“無(wú)縫對(duì)接”。

(三)電磁信息痕跡應(yīng)用必須注重保障公民基本權(quán)利

電磁信息痕跡應(yīng)用可能會(huì)侵犯公民的基本權(quán)利，稍有不慎，就會(huì)造成“懸崖邊舞蹈的后果”。因此，如何在應(yīng)用電磁信息痕跡時(shí)做到既揭露、證實(shí)和打擊犯罪，又保障公民的基本權(quán)利，是艱難但又必須回答的問(wèn)題。

1.電磁信息痕跡應(yīng)用與人身自由權(quán)。人身自由，是指公民的人身(包括肉體和精神)不受非法限制、搜查、拘留和逮捕。廣義的人身自由，除公民的身體自由不受侵犯外，還包括與人身自由相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)和公民住宅不受侵犯，公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)以及公民的宗教信仰自由。公民的人身自由，是公民參與各種社會(huì)活動(dòng)、參加國(guó)家政治生活和享有其他權(quán)利自由的先決條件。公民失去了人身自由，其他權(quán)利自由也就無(wú)從談起。因此，人身自由是公民最基本、最起碼的權(quán)利。隨著現(xiàn)代科技和信息技術(shù)的不斷發(fā)展，偵查機(jī)關(guān)對(duì)公民人身自由的限制和剝奪，從原來(lái)的現(xiàn)實(shí)空間發(fā)展到虛擬空間，從主要針對(duì)公民身體自由的限制或剝奪發(fā)展到對(duì)公民精神、通信自由和通信秘密的限制或侵犯。例如，在刑事偵查中，通過(guò)技術(shù)手段查詢和掌控公民使用的固定電話或移動(dòng)通訊設(shè)備的號(hào)碼，手機(jī)串號(hào)，通話的時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)，通話時(shí)長(zhǎng)等信息資料;通過(guò)技術(shù)手段提取公民移動(dòng)存儲(chǔ)設(shè)備(移動(dòng)硬盤(pán))、U盤(pán)、光盤(pán)、各類(lèi)軟盤(pán)、磁帶、記憶卡上存儲(chǔ)的各種信息和QQ聊天、MSN聊天、網(wǎng)絡(luò)游戲中存儲(chǔ)的各種電磁信息痕跡等。科技與信息技術(shù)的迅速發(fā)展給偵查機(jī)關(guān)偵破案件提供了利器，但同時(shí)也給公民的人身自由權(quán)，特別是公民的通信自由和通信秘密權(quán)帶來(lái)了潛在的威脅與侵害。因此，在應(yīng)用電磁信息痕跡偵破案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)處理好此類(lèi)偵破方法的應(yīng)用與公民人身自由權(quán)利保障之間的關(guān)系。

2.電磁信息痕跡應(yīng)用與財(cái)產(chǎn)權(quán)。此處的財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公民對(duì)其擁有的合法財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，是維持人的生存所不可缺少的、不可剝奪的基本權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)與生命權(quán)、自由權(quán)、平等權(quán)在現(xiàn)代憲政國(guó)家被并稱(chēng)為支撐公民基本權(quán)利體系的四大支柱。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)立法十分重視公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)保障。2004年3月14日通過(guò)的憲法第四修正案明確規(guī)定:“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯?！薄皣?guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)?！薄皣?guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。”該修正案從根本上肯定了我國(guó)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)在公民權(quán)利體系中的地位，確保了憲法對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的全面性和嚴(yán)肅性。從表面上看，電磁信息痕跡在偵查中的應(yīng)用并不會(huì)直接涉及或者侵犯公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，但偵查中的實(shí)際情況卻是，電磁信息痕跡的應(yīng)用常常會(huì)直接或間接地侵犯公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。例如，在應(yīng)用智能卡類(lèi)電磁信息痕跡偵破案件過(guò)程中，偵查機(jī)關(guān)常常會(huì)查封、凍結(jié)或者扣押公民個(gè)人的各類(lèi)智能卡，使公民個(gè)人暫時(shí)或在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)不能使用智能卡內(nèi)金錢(qián)。雖然這種查封、凍結(jié)或者扣押沒(méi)有剝奪智能卡所有人或持有人對(duì)智能卡內(nèi)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，但卻限制或者侵犯了智能卡所有人或者持有人對(duì)智能卡內(nèi)財(cái)產(chǎn)的使用、收益和處分權(quán)，仍然構(gòu)成對(duì)公民個(gè)人私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯。

3.電磁信息痕跡應(yīng)用與隱私權(quán)。隱私權(quán)最早由美國(guó)學(xué)者塞繆爾·沃倫與路易斯·布蘭代斯提出，20世紀(jì)中期《世界人權(quán)宣言》、《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》等國(guó)際人權(quán)文件明確了隱私權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)。隱私權(quán)是人權(quán)的一種，人權(quán)的制度化、規(guī)范化即為基本權(quán)利，它是指“那些對(duì)于人和公民不可缺乏的、不可取代的、不可轉(zhuǎn)讓的、穩(wěn)定的、具有母體性的共同權(quán)利。法律意義上的人權(quán)指的就是憲法制度保障的基本權(quán)利”［3］。雖然我國(guó)隱私權(quán)保護(hù)立法比較落后，但我國(guó)現(xiàn)行憲法也規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯;其他法律、法規(guī)對(duì)相關(guān)公民的個(gè)人秘密、尊嚴(yán)、信息等隱私權(quán)利及保護(hù)也給予了一定程度的規(guī)定，為保護(hù)公民隱私權(quán)提供了必要的法律保障。在刑事偵查中，電磁信息痕跡的廣泛應(yīng)用，對(duì)公民隱私權(quán)的干預(yù)和侵犯也越來(lái)越強(qiáng)。從刑事偵查實(shí)踐來(lái)看，電磁信息痕跡的應(yīng)用對(duì)隱私權(quán)的侵犯主要表現(xiàn)在以下方面:一是可能侵犯公民個(gè)人獨(dú)處隱私權(quán)。如視頻監(jiān)控通常是在公共場(chǎng)所展開(kāi)的，雖然其所監(jiān)控的對(duì)象主要是公民的外部形體語(yǔ)言，但仍構(gòu)成對(duì)公民隱私權(quán)的輕度侵犯;如果是通過(guò)視頻監(jiān)控長(zhǎng)時(shí)間監(jiān)控公民隱私空間，就會(huì)窺探到公民個(gè)人的“絕對(duì)秘密”，構(gòu)成對(duì)公民個(gè)人隱私權(quán)的嚴(yán)重侵犯。二是可能侵犯公民個(gè)人信息隱私權(quán)。公民個(gè)人信息主要包括個(gè)人肖像、聲音、過(guò)去的經(jīng)歷(尤其是犯罪記錄)、醫(yī)療記錄、財(cái)務(wù)資料、一般個(gè)人資料、犯罪被害人資料等。電磁信息痕跡應(yīng)用的核心就是知悉相關(guān)對(duì)象的個(gè)人信息，其應(yīng)用過(guò)程無(wú)疑會(huì)對(duì)公民個(gè)人信息隱私權(quán)造成某種程度的侵害。三是可能侵犯公民個(gè)人談話隱私權(quán)、①需要說(shuō)明的是，隨著現(xiàn)代科技和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，談話的方式已由傳統(tǒng)的面對(duì)面交談、電話交談、書(shū)信交談發(fā)展到通過(guò)手機(jī)短信交談、通過(guò)網(wǎng)絡(luò)聊天交談等，談話隱私權(quán)之保護(hù)就提到了議事日程。通訊隱私權(quán)。通常而言，公民個(gè)人隱私中的“絕對(duì)秘密”一般均隱藏于談話及通訊過(guò)程之中，因此對(duì)談話隱私、通訊隱私的侵犯，就是對(duì)公民個(gè)人隱私最核心領(lǐng)域的侵犯，就是對(duì)公民個(gè)人隱私權(quán)最嚴(yán)重的侵犯。四是侵犯公民個(gè)人自主隱私權(quán)。公民個(gè)人自主隱私權(quán)，即個(gè)人私生活的自我決定權(quán)，包括生育、家庭和個(gè)人切身事務(wù)等三方面的自主權(quán)。由上述可知，電磁信息痕跡在偵查中的應(yīng)用對(duì)公民個(gè)人隱私權(quán)的侵犯是全方位的，因此，必須從法律層面對(duì)電磁信息痕跡應(yīng)用加以規(guī)制。

雖然從保護(hù)公民基本權(quán)利的層面考量，電磁信息痕跡的應(yīng)用確實(shí)存在著侵犯公民基本權(quán)利之嫌，反對(duì)者也以基本權(quán)利需要保障為由對(duì)其進(jìn)行質(zhì)疑或批判。但實(shí)際上，任何權(quán)利都是有邊界的，這是權(quán)利的本質(zhì)所在。如果權(quán)利沒(méi)有邊界，權(quán)利將失去應(yīng)有的作用。

［1］馬忠紅.電子信息資源的偵查價(jià)值和偵查方法［J］.中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)，2008，(5).

［2］(奧)曼弗雷德·諾瓦克.聯(lián)合國(guó)公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約評(píng)注［M］.畢小青譯.北京:三聯(lián)書(shū)店，2003:160.

［3］徐顯明.法理學(xué)教程［M］.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，1994:397.

On Electromagnetic Trace in Perspective of Criminal Investigation

WANG Bin
(Henan Police College，Zhengzhou Henan China 450046)

As a kind of important investigation method，the tracing of electromagnetic information has been widely used in the criminal investigation，and has been playing a more and more important role.The electromagnetic information has different kinds which，if properly utilized，can directly crack the case，or provide clues for the case detected，or provide the basis for the incorporation of cases，or confirm the authenticity of other evidences and serve the preliminary examination.However，the application of the electromagnetic information may infringe upon citizens’personal freedom，right to property and privacy，and other basic rights，therefore，the process of applying must comply with the requirements of the rule of law.

Electromagnetic information;Acquisition of electromagnetic information;Application of electromagnetic information

DF793

A

1008－2433(2012)03－0035－05

2012－03－05

河南省軟科學(xué)研究計(jì)劃項(xiàng)目“科技偵查及其法治化發(fā)展研究”(122400450289)的階段性成果。

王 彬(1968—)，男，河南淮濱人，河南警察學(xué)院偵查系教授，訴訟法學(xué)博士，博士后，主要研究方向?yàn)樾淌略V訟法、偵查理論與實(shí)務(wù)、證據(jù)理論與實(shí)務(wù)。